入世后我国外资并购中的反垄断问题研究
诺的市场开放义务，实施关税保护和数量限制的措施。还有就是一些例外条款可以利用，1994年GATT第20条规定了10种措施可免除成员方所承担的义务，另外，基于国家安全利益、军事国防、外交关系的考虑，成员可被免除部分义务，实施限制贸易的措施。当然，我们不能忘记中国要求以发展中国家的身份加入世贸组织的，我国可按 WTO规定享受有关发展中成员应享有的权利，运用WTO 允许的手段和过渡安排，合理合法地对我产业和市场进行保护。〔23〕
(三）我国对外资并购进行反垄断规制的法律体系的构建与完善
由于我国转轨时期的经济特点和特有的体制结构，加入ＷＴＯ后，外资并购立法必须打破传统的双轨制立法模式，立法要体现市场的自由竞争原则。在法律体例上，应该制定《反垄断法》和《企业并购法》作为外资并购法的核心，完善《指导外商投资方向暂行规定》和《外商投资产业指导目录》。同时，在法律规制上注意国民待遇与国内行业的承受能力、外资并购与资本市场的发展、外资并购与国有资产管理体制改革之间的平衡与协调。当然，制定的法律需要一个权威的部门来执行。
第一、设立独立的反垄断执法机构。
从各国的普遍实践来看，对外资并购进行反垄断规制一般均由独立的部门来完成，因为控制并购过程所涉及的目标企业往往规模巨大、实力雄厚，外资并购不仅牵扯到部门利益和地方利益，还牵涉到与其它国家的关系。因此我国应设置一个具有高度独立性的、权威性的、具备准司法权的行政机构负责执行反垄断法。在《反垄断法》草拟稿中设专章对反垄断执行机构进行了规定，国务院反垄断执行机关为主管机关，并规定其享有一系列的行政权和制定规章的准立法权。但该规定没有涉及反垄断机关的组织体制，笔者认为，在具体体制的设置上，借鉴国外经验，首先，在机构设置上，可以在垄断监督委员会下设立“并购委员会”，由财务、法律以及相关行业的专家组成，对与并购相关的事项进行专业判断；其次，在组织体系上，为保证反垄断机关的超脱性和独立性，委员会不能按现行的行政区划设立，可借鉴现行的证券监管机构的体制设置，实行集中统一的监管，同时在一些经济较发达的省市，设立派出机构，直属于垄断监督委员会领导。
第二、尽快颁布《反垄断法》，完成相关配套规定的制定
经过很长时间的酝酿，去年年底《反垄断法》草拟稿终于推出，就外资并购来说，这部法律的相关规定还是基本到位的，比如对相关市场和垄断状态的认定，豁免制度、申报制度等，但是也有一些条款需要制定配套规定，比如，审批的具体程序，相关市场和地域市场的详细量化规定等。
第三、制定《企业并购法》
《企业并购法》是一部规范内、外资企业并购的基本法，体现我国遵循国民待遇原则，给以内外资并购同等待遇。内容上主要调整平等主体间的并购交易行为，包括并购的涵义和类型,并购的基本原则、并购程序、并购合同、中介机构的权利和义务以及职工安置等。
五、结语
通过以上的分析，我们不难看出，在外资并购活动日益频繁的现代社会，如何对外资并购进行反垄断法律规制是一个重要的议题。目前，国际社会对国际性的并购活动也十分关注，并试图对其进行规范，以维护经济全球化背景下的自由竞争、经济民主和保护消费者的利益。国际双边合作与多边合作也积极展开，也有越来越多的学者提出，应该在世贸组织的统一下建立国际市场的竞争规则。当然，这还要得到各国的积极配合，需要一个长期的过程才能实现。近年来，我国理论界广泛参考美欧日等发达国家的先进理论和经验，对外资并购的反垄断规制研究也渐渐深入，相关立法也层出不穷，这对充实我国的相关理论是一个可喜的进步。但是，我国毕竟还是一个法制不发达的国家，如2003年施行的《外国投资者并购境内企业暂行规定》仍然采用双轨制的立法，要建立一个完善的外资并购反垄断规制体系还有很长的路要走。现代世界各国反垄断理论相互渗透,共同进步,已是不可抗拒的潮流,如何更积极、更
注释：
〔 1 〕 该条规定：“外国投资者并购境内企业，系指外国投资者协议购买境内非外商投资企业（以下称‘境内公司’）的股东股权或认购境内公司增资，使该境内公司变更设立为外商投资企业（以下称‘股权并购’）；或者，外国投资者设立外商独资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产且运 营 该资产，或，外国投资者协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产（以下称‘资产并购’）”。
〔 2 〕 翁国民：《入世与全球化经营的法律保障》，世界图书出版社2001年版，第72页。
〔 3 〕 参见韩峰：《入世后的企业并购》，中国社会出版社2002年第1版，第38页以下。
〔 4 〕 以上数据来源于联合国贸易和发展会议1995年到2003年的《世界投资报告》。
〔 5 〕参见陈海明，刘志云：《试论对外资并购的反垄断法律规制》，《内蒙古财经学院学报》2001年第1期，第93页。
〔 6 〕See Wang Xiaoye and Tao Zhenghua, “WTO competition policy and China”, in SOCIAL SCIENCES IN CHINA, Spring 2004, P.45.
〔 7 〕See Eleanor M. Fox, Can we solve the antitrust problems of globalization by extraterritoriality and cooperation? Sufficiency and legitimacy, in THE ANTITRUST BULLETIN 2003, P.373.
〔 8 〕参见高庆年等：《论入世后外资并购的反垄断控制》，《财经理论与实践》2003年第2期，第116页。
〔 9 〕参见王晓晔：《巨型跨国并购对反垄断法的挑战》，《法学研究》1999年第5期，第36页。
〔 10〕 王庆湘：《试论我国反垄断立法所应规制的垄断》，《法学》1999年第11期，第45页。
〔 11 〕 参见朱彦：《外资并购中的反垄断法律制度研究》，《江西财经大学学报》2002年第2期，第7页。
〔 12 〕该指数的具体规定可参见聂名华：《美国对跨国并购投资的法制管理》，《国外社会科学》2003年第4期，第45页。
〔 13 〕林晓静：《跨国并购的反垄断规制——兼评<反垄断法>（征求意见稿）》，载《华东政法学院学报》2003年第一期，第80页。
〔 14 〕前引〔 13 〕林晓静文，第80页。
〔 15 〕参见蒋泽中：《企业兼并与反垄断问题》，经济科学出版社2001年版，第173页。
〔 16 〕参见李凌云：《我国反垄断立法中有关外资并购的国民待遇问题》，《华东政法学院学报》2003年第4期，第44页。
〔 17 〕参见沈益平：《外资并购的反垄断规制》，《杭州商学院学报》2002年第6期，第45页。
〔 18 〕参见《外国投资者并购境内企业暂行规定》第6条，第12条至第19条。
〔 19 〕参见肖金林：《外资并购国有企业初探》，《中南财经大学学报》2001年第5期，第116页
〔 20 〕王晓晔：《企业合并中的反垄断问题》，法律出版社1996年版，第297页
〔 21 〕王为农：《企业集中规制基本法理—美国、日本及欧盟的反垄断法比较研究》，法律出版社2001年版，第247页。
〔 22 〕 这些特定工业包括1.建立一项新的工业；2.在现有工业中建立新的分支生产部门；3. 对现有工业的重大改造；4.对只能少量供应国内需求的现有工业的重大改建；5. 因战争或自然灾害而遭到破坏或重大损害的工业的重建；6. 按照发展中国家经济发展的轻重缓急，发展新的或改造扩大现有的生产结构。
〔 23 〕 参见蔡红：《入世与我国外资并购监管中的反垄断规则》，载《法学》2002年第3期。
Abstract: As the primary method of FDI, transnational merger and acquisition (M&am 《入世后我国外资并购中的反垄断问题研究(第4页)》
本文链接地址：http://www.oyaya.net/fanwen/view/145281.html
(三）我国对外资并购进行反垄断规制的法律体系的构建与完善
由于我国转轨时期的经济特点和特有的体制结构，加入ＷＴＯ后，外资并购立法必须打破传统的双轨制立法模式，立法要体现市场的自由竞争原则。在法律体例上，应该制定《反垄断法》和《企业并购法》作为外资并购法的核心，完善《指导外商投资方向暂行规定》和《外商投资产业指导目录》。同时，在法律规制上注意国民待遇与国内行业的承受能力、外资并购与资本市场的发展、外资并购与国有资产管理体制改革之间的平衡与协调。当然，制定的法律需要一个权威的部门来执行。
第一、设立独立的反垄断执法机构。
从各国的普遍实践来看，对外资并购进行反垄断规制一般均由独立的部门来完成，因为控制并购过程所涉及的目标企业往往规模巨大、实力雄厚，外资并购不仅牵扯到部门利益和地方利益，还牵涉到与其它国家的关系。因此我国应设置一个具有高度独立性的、权威性的、具备准司法权的行政机构负责执行反垄断法。在《反垄断法》草拟稿中设专章对反垄断执行机构进行了规定，国务院反垄断执行机关为主管机关，并规定其享有一系列的行政权和制定规章的准立法权。但该规定没有涉及反垄断机关的组织体制，笔者认为，在具体体制的设置上，借鉴国外经验，首先，在机构设置上，可以在垄断监督委员会下设立“并购委员会”，由财务、法律以及相关行业的专家组成，对与并购相关的事项进行专业判断；其次，在组织体系上，为保证反垄断机关的超脱性和独立性，委员会不能按现行的行政区划设立，可借鉴现行的证券监管机构的体制设置，实行集中统一的监管，同时在一些经济较发达的省市，设立派出机构，直属于垄断监督委员会领导。
第二、尽快颁布《反垄断法》，完成相关配套规定的制定
经过很长时间的酝酿，去年年底《反垄断法》草拟稿终于推出，就外资并购来说，这部法律的相关规定还是基本到位的，比如对相关市场和垄断状态的认定，豁免制度、申报制度等，但是也有一些条款需要制定配套规定，比如，审批的具体程序，相关市场和地域市场的详细量化规定等。
第三、制定《企业并购法》
《企业并购法》是一部规范内、外资企业并购的基本法，体现我国遵循国民待遇原则，给以内外资并购同等待遇。内容上主要调整平等主体间的并购交易行为，包括并购的涵义和类型,并购的基本原则、并购程序、并购合同、中介机构的权利和义务以及职工安置等。
五、结语
通过以上的分析，我们不难看出，在外资并购活动日益频繁的现代社会，如何对外资并购进行反垄断法律规制是一个重要的议题。目前，国际社会对国际性的并购活动也十分关注，并试图对其进行规范，以维护经济全球化背景下的自由竞争、经济民主和保护消费者的利益。国际双边合作与多边合作也积极展开，也有越来越多的学者提出，应该在世贸组织的统一下建立国际市场的竞争规则。当然，这还要得到各国的积极配合，需要一个长期的过程才能实现。近年来，我国理论界广泛参考美欧日等发达国家的先进理论和经验，对外资并购的反垄断规制研究也渐渐深入，相关立法也层出不穷，这对充实我国的相关理论是一个可喜的进步。但是，我国毕竟还是一个法制不发达的国家，如2003年施行的《外国投资者并购境内企业暂行规定》仍然采用双轨制的立法，要建立一个完善的外资并购反垄断规制体系还有很长的路要走。现代世界各国反垄断理论相互渗透,共同进步,已是不可抗拒的潮流,如何更积极、更
广泛、更深入地吸收各国先进合理的理论,并融入中国的立法经验与特殊国情，是我们今后的课题。
注释：
〔 1 〕 该条规定：“外国投资者并购境内企业，系指外国投资者协议购买境内非外商投资企业（以下称‘境内公司’）的股东股权或认购境内公司增资，使该境内公司变更设立为外商投资企业（以下称‘股权并购’）；或者，外国投资者设立外商独资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产且运 营 该资产，或，外国投资者协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产（以下称‘资产并购’）”。
〔 2 〕 翁国民：《入世与全球化经营的法律保障》，世界图书出版社2001年版，第72页。
〔 3 〕 参见韩峰：《入世后的企业并购》，中国社会出版社2002年第1版，第38页以下。
〔 4 〕 以上数据来源于联合国贸易和发展会议1995年到2003年的《世界投资报告》。
〔 5 〕参见陈海明，刘志云：《试论对外资并购的反垄断法律规制》，《内蒙古财经学院学报》2001年第1期，第93页。
〔 6 〕See Wang Xiaoye and Tao Zhenghua, “WTO competition policy and China”, in SOCIAL SCIENCES IN CHINA, Spring 2004, P.45.
〔 7 〕See Eleanor M. Fox, Can we solve the antitrust problems of globalization by extraterritoriality and cooperation? Sufficiency and legitimacy, in THE ANTITRUST BULLETIN 2003, P.373.
〔 8 〕参见高庆年等：《论入世后外资并购的反垄断控制》，《财经理论与实践》2003年第2期，第116页。
〔 9 〕参见王晓晔：《巨型跨国并购对反垄断法的挑战》，《法学研究》1999年第5期，第36页。
〔 10〕 王庆湘：《试论我国反垄断立法所应规制的垄断》，《法学》1999年第11期，第45页。
〔 11 〕 参见朱彦：《外资并购中的反垄断法律制度研究》，《江西财经大学学报》2002年第2期，第7页。
〔 12 〕该指数的具体规定可参见聂名华：《美国对跨国并购投资的法制管理》，《国外社会科学》2003年第4期，第45页。
〔 13 〕林晓静：《跨国并购的反垄断规制——兼评<反垄断法>（征求意见稿）》，载《华东政法学院学报》2003年第一期，第80页。
〔 14 〕前引〔 13 〕林晓静文，第80页。
〔 15 〕参见蒋泽中：《企业兼并与反垄断问题》，经济科学出版社2001年版，第173页。
〔 16 〕参见李凌云：《我国反垄断立法中有关外资并购的国民待遇问题》，《华东政法学院学报》2003年第4期，第44页。
〔 17 〕参见沈益平：《外资并购的反垄断规制》，《杭州商学院学报》2002年第6期，第45页。
〔 18 〕参见《外国投资者并购境内企业暂行规定》第6条，第12条至第19条。
〔 19 〕参见肖金林：《外资并购国有企业初探》，《中南财经大学学报》2001年第5期，第116页
〔 20 〕王晓晔：《企业合并中的反垄断问题》，法律出版社1996年版，第297页
〔 21 〕王为农：《企业集中规制基本法理—美国、日本及欧盟的反垄断法比较研究》，法律出版社2001年版，第247页。
〔 22 〕 这些特定工业包括1.建立一项新的工业；2.在现有工业中建立新的分支生产部门；3. 对现有工业的重大改造；4.对只能少量供应国内需求的现有工业的重大改建；5. 因战争或自然灾害而遭到破坏或重大损害的工业的重建；6. 按照发展中国家经济发展的轻重缓急，发展新的或改造扩大现有的生产结构。
〔 23 〕 参见蔡红：《入世与我国外资并购监管中的反垄断规则》，载《法学》2002年第3期。
Abstract: As the primary method of FDI, transnational merger and acquisition (M&am 《入世后我国外资并购中的反垄断问题研究(第4页)》
★读了本文的人也读了：