投资者维权的有效手段——证券市场民事赔偿制度及其形式研究

 
　　按证券市场的民事赔偿制度,被看作保护中小投资者利益的最有效的法律手段、也是最后的救济手段。最近一段时间,由于银广夏、亿安科技等民事赔偿案的发生,人们比以往任何时候都更为关注证券市场的民事赔偿制度,人们期待最高人民法院能够早日出台有关的司法解释,真正助推我国证券市场的民事赔偿法律实践。本报“投资者维权志愿团”一直致力于投资者权益的保护工作,被投资者亲切地誉为“法律卫士,维权先锋”。这里刊出本报“投资者维权志愿团”成员———宣伟华律师、宋一欣律师对于证券市场民事赔偿制度的研究文章,希望能为推进相关制度建设、保护投资者权益做些有益的工作。
　　行政、刑事、民事三种手段不可偏废其一
　　所谓证券市场民事赔偿制度,是指上市公司投资者的财产权受到不法行为的侵害后,依法要求加害人予以赔偿的制度。当投资者要求赔偿的请求以诉讼形式诉至人民法院时,则这种诉讼构成了证券市场特有的民事诉讼赔偿机制。
　　证券市场的民事诉讼赔偿机制,有其不同于一般民事诉讼的特点：
　　第一,从投资者诉讼的愿望而言,它表现为一种给付之诉,即要求加害人对自己所受的损失给予一定金额的赔偿。这是同投资者通过证券市场参与经济活动的特性所决定的,它不同于一般的民事或经济行为的特性。
　　第二,主张损害赔偿权利的主体具有两重性,即既是形式权利人,又是实质权利人。主张权利的当事人主体既可以是为自己的利益（实质权利人）而起诉,也可以是为公司的利益（形式权利人）而起诉。
　　第三,受害人往往人数众多,赔偿金额巨大。
　　有权利就必须有救济。当权利人的合法利益遭受不法侵害时,既要建立一种民事赔偿的救济措施,又要建立对不法行为人的惩诫措施。前者通常表现为民事诉讼赔偿制度,后者则表现为行政处罚和刑事制裁。我国利用行政和刑事执法手段维持证券市场秩序的做法已有十数个年头,但这些执法手段只是部分地抑制了违规、违法和犯罪行为,而投资者权益并未得到充分保障。这种重行/刑轻民的现象已严重阻碍了我国证券市场的健康发展,也大大伤害了投资者的投资热情,在一个逐步走向成熟的市场经济体制下,这种现象显得极不正常。
　　民事诉讼赔偿制度是保护中小投资者利益的最有效的法律手段、也是最后的救济手段。然而,根据我国现有的法律制度,民事诉讼赔偿制度在实体法上的不完备和程序法上的可操作性差的情形,已使所谓“司法救济手段”无法完全真正落到实处；另一方面,长期以来证券市场的执法者和司法机构则习惯于以“市场风险”和“投资者教育”作为稳定社会的有效手段,却偏废了对违法违规者的有力惩处制裁和包括民事救济手段等法律制度的立法和研究。因此,在现有法律框架范围内对有关民事诉讼赔偿制度进行修整和完善,通过法律赋予所有证券市场参与者以监督权、民事赔偿诉讼请求权等,并借鉴判例法国家的一些运用判例的合理做法,摒弃过度保守的观念和拘泥现行法律成规的做法,推进和创新投资者权益维护的法律制度,这在最终也将推进中国证券市场乃至资本市场的发展。在证券市场中,行政机关的行政监管、司法机关的刑事制裁和投资者的民事赔偿机制三者应当是相辅相成,不可偏废其一。
　　防止“司法白条”确保赔偿实现
　　证券市场民事赔偿案件中,存在一个最终的财产保障问题,即投资者（股东）赢了诉讼,必须有相应的物质财产可以得到赔偿,而不能变成“司法白条”。因此,有必要建立如下措施。
　　1、上市公司外部的组织制度与物质保障
　　第一,设立“证券市场投资者权益保障协会”。该组织类似于消费者权益保护协会,为非盈利性的、民间性的社会团体。通过该组织,为投资者权益维护提供一个服务平台和场所,并聘请律师、会计师、投资顾问等专业人士和机构代表投资者（股东）向侵权者提起诉讼,为投资者维权提供专业保证和组织保证。
　　第二,完善律师的诉讼代理制度。依法明确律师以风险代理方式代理投资者集团诉讼和股东代表诉讼全过程,并应当允许律师可以直接以公告方式公开征集投资者委托,发挥律师的法律与社会监督功能。
　　第三,设立公益性基金“证券市场投资者保障基金”。其资金来源可以从证券发行与交易中提取专项费用,或从证券交易的印花税收入.、佣金收入和国有股减持收入中提取一定比例,或券商与证券投资基金缴纳的年费,或接受社会捐款及从证券市场违法违规案件的行政罚款、刑事罚金、诉讼代理费、胜诉赔偿款中提成等,作为投资者维权与损失补偿基金,为投资者维权提供物质保证。
　　2、上市公司内部的物质保障
　　在上市公司内部,应当建立和健全如下制度,以保证民事赔偿制度的实现。
　　第一,在上市公司内部,强制建立留存风险保证金制度、赔偿或补偿基金制度。
　　第二,建立董、监事、高层管理人员责任保险制度和忠诚保证保险制度。使投资者的损失可以通过保险制度加以一定程度的弥补,保险公司也可以从保险的角度加强对上市公司经营人员的监督和制约,有关人员的保险情况（已保、未保、拒保等）以及理赔情况均应及时公布,作为信息披露的一部分。
　　第三,尽快建立和完善上市公司经营管理人员的酬薪制度、股票期权制度。一方面以提高其收入、激励其勤勉尽职,另一方面在发生责任赔偿时有钱可赔,使其权利和义务相一致,收入和付出相一致,这一制度可以由股东大会决
　　定,因在其任职期间和任职后规定期限内予以部分冻结,如果发生赔偿责任可由这些股份充抵,否则在任期届满时如数解冻。
　　3、其他物质保障
　　建立国家行政罚款、刑事罚金财政回拨制度。在证券市场中,确立民事赔偿优先原则,负责市场监管的行政部门对有关责任机构和个人作出行政罚款处罚,或司法机关对有关责任机构和个人作出刑事罚金处罚后,其收入必然是上缴财政,但是违法行为造成的后果,不仅仅是破坏市场秩序,也侵害了投资者的权益,行政部门、司法部门作出罚款、罚金后,如果出现民事赔偿而赔付不足时,应当回拨一部分罚款、罚金用于民事赔偿,公权的行使不能侵犯私权的保障,对此,《证券法》第207条有相应的规定。
　　如在亿安科技案中,涉案的四家公司由于操纵市场被中国证监会决定没收非法所得4.49亿元,并罚款4.49亿元,如果在该案中对侵权人的民事赔偿诉讼成立,在作出判决后若赔付不足,则可以依法要求财政回拨。
　　如何完善我国证券市场民事赔偿制度
　　当受害人向侵权行为人主张损害赔偿权利时,必须有相应的法律依据,这些依据分别体现在程序法和实体法两个方面。
　　1、程序法上的规定
　　民事诉讼赔偿制度在程序法上的操作制度主要体现于《中华人民共和国民事诉讼法》（以下简称《民诉法》）和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》（以下简称《若干意见》）中。《民诉法》第18—21条规定了各级人民法院受理民事案件的范围（级别管辖）,第29条规定了因侵权行为提起的诉讼由侵权行为地或被告住所地人民法院受理（地域管辖）,第53条和54条规定了共同诉讼和代表人诉讼制度,第55条规定了代表人诉讼的公告、登记及判决效力,第108条规定了起诉的条件,第112条规定了法院立案的时间和程序；《若干意见》第59—64条是

对《民诉法》第54—55条的进一步解释,例如在这些条款里规定了人数众多是指10人以上,根据当事人一方人数众多在起诉时是否确定,规定了如何推选代表人,对人数不确定的应如何公告及公告期限,向法院登记的当事人必须对有关法律关系及损害事实提供证据,未参加登记的权利人在诉讼时效内如何行使诉讼权利等。
　　2、实体法上的规定
　　涉及投资者民事侵权赔偿之诉,可以适用的实体法有《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国证券法》等。《民法通则》第106条和117条规定了侵权民事责任的一般归责原则；第131—132条规定了民事责任的分担原则；第134条规定了承担民事责任的主要方式；第135条和137条规定了请求保护民事权利的诉讼时效为两年。《公司法》第63条和118条规定了公司董事、监事、经理在执行公司职务时因违法致公司损害的,应承担民事赔偿责任；第214条规定董事、经理违法以公司资产为股东或其他人提供债务担保的,应依法承担民事赔偿责任。《证券法》中将侵权行为规定为发行欺诈,内幕交易,操纵市场,虚假记载、误导性陈述、重大遗漏,欺诈客户等五类,其中,第18条、175条规定了发行欺诈的民事责任；第5条、第67—69条等相关法条规定了内幕交易的民事责任；第5条、71条、184条等相关法条规定了操纵市场的民事责任；第63条、177条、202条规定了虚假陈述、误导性陈述、重大遗漏的赔偿责任；第42条规定了由归入权产生的赔偿责任。
　　从以上可以看出,我国关于证券市场民事赔偿及责任制度的立法体系已基本具备,并已体系化,《民法通则》是关于民事赔偿的一般原则和规定；《公司法》是关于公司的经营者给公司造成损害时,必须向公司承担民事赔偿责任；《证券法》则规定了上市公司、上市公司的经营者、有关的中介机构、其他侵害人（例如黑庄、侵占上市公司资产的大股东等）因侵权给公司或投资者造成损害时,必须向公司或投资者承担民事赔偿责任。三个法律层层递进了现代公司商事法律活动中,各个市场参与主体在民事赔偿制度中的当事人主体资格及责任事由。
　　3、有待完善之处
　　由于我国证券市场的发展有其特殊性,在短短的十数年中,走过了成熟市场过去几十年甚至上百年的历程,故一方面造成新型纠纷、

《投资者维权的有效手段——证券市场民事赔偿制度及其形式研究》