制度缺损与观念抵牾: 当代中国律师业的两大难题/李轩法律论文网

制度缺损与观念抵牾: 当代中国律师业的两大难题


作者：李轩



要 目

（一）制度缺损：自由职业的遗憾

1.1大背景与小气候

1.2身份·地位·制度偏见

1.3刑事辩护：律师执业的雷区

1.4律师法：让人欢喜让人忧

1.5行政管理与行业自治的纠葛

1.6不堪其重的税费负担

1.7悖离市场的收费标准?


（二）观念抵牾：在野法曹的尴尬

2.1社会公众的误解

2.2当事人的微妙心态

2.3司法机关的歧视

2.4有关部门的偏见

2.5律师内心的隐忧


（作者：李轩，中央财经大学法律系副主任，北京市国联律师事务所律师，长于诉讼法学、司法制度研究，著有《中国律师的当代命运》、《律师制度与律师实务》等书。）


制度缺损与观念抵牾

——当代中国律师业的两大难题

提到律师，寻常百姓在略感新鲜之余，往往会将其与高人一等的财富、身份和社会地位联系起来。在他们的想象中，律师们舌战法庭，仗义人间，生活潇洒，举止文明；或救人于危难之中，或挺身于正义将倾之时；总之，是倍受尊敬的人物。改革开放以来，随着民主与法治进程的加速，我国律师制度得以恢复和重建。新一代的年轻律师们或担当辩护人、代理人慷慨陈词于法庭之上，或作为法律顾问左右周旋于谈判桌旁；他们或巧解纠纷于事发之后，或未雨绸缪于事发之前。事实上，律师这一新生群体正以崭新的职业形象贴近我们的日常生活。

但是，可以想见，在社会整体法治水平尚不尽如人意的当前，律师执业的实际状况显然也不容过于乐观。权利限制过多、税费负担太重、执业环境欠佳、司法歧视长期存在，凡此种种，每每使得身为在野法曹的自由职业者倍感无奈和尴尬。非但如此，他们还面临着一些现实的威胁：有的威胁来自“官方”，譬如目前就有不少律师因正当履行职务而相继被控犯有所谓“伪证罪”或者“包庇罪”；有的威胁来自民间，譬如见诸报端的任上飞律师被对方当事人非法拘禁案、马海旺律师被对方当事人殴伤致残案。很难想象，在一个法治国家，执业律师居然会面临如此灾难性的危险局面!律师自己的基本权利如果尚且不能得到有效保障，我们如何指望他们去维护公民的合法权益呢?难道在中国，律师蒙难也是改革开放的一种必然代价吗?!考察最近几年某些中国律师的悲惨遭遇，我们不得不佩服莎士比亚惊人的预见能力。莎士比亚曾说：
“如果我们必须解决一件迫在眉睫的事情，那就让我们首先干掉所有的律师吧!”

中国律师是幸运的，同时也是不幸的。幸在他们生逢其时，不幸源于社会的沉疴积弊——幸与不幸同在，利益与风险共生，中国律师不得不品尝命途多舛的尴尬滋味。??

（一）制度缺损：自由职业的遗憾

人生来是自由的，但却无往而不在枷锁之中。?
让·雅克·卢梭信笔写下的这番话，似乎成了放之四海而皆准的真理。对于尚未完全获得自由地位的中国律师而言，其枷锁更是无往而不在。?
相对于纲常当道、王霸横行的人治传统而言，中国的律师业不过是漫漫历史长河中一个微不足道的光点。所以，当我们为中国律师业的兴起而雀跃，为中国律师的风采而倾倒的同时，绝对不能忽视横亘在律师面前的种种难题。?
最大的难题来自制度领域。

1.1大背景与小气候???

自二十世纪八十年代开始的改革开放运动，可以视为中国在世纪末的最后一次现代化尝试——在此之前的历次尝试均以失败而告终。?
早在改革开放之初，已故总设计师邓小平就高瞻远瞩地指出：为了实现四个现代化，必须发扬社会主义民主和加强社会主义法制。又说：民主和法制，这两个方面都应该加强，过去我们都不足。要加强民主就要加强法制。没有广泛的民主是不行的，没有健全的法制也是不行的。

最近几年，最高决策当局更是明确提出“依法治国、建设社会主义法治国家”的战略方针。现在人们显然已经普遍意识到法治的意义并力图使它在社会生活中占有一席之地。全民普法运动、两手抓的思想、依法治国的战略方针……法治理念始终与经济体制改革联系在一起，紧锣密鼓的立法活动意味着法律将在这个传统的人治社会发挥日益重要的现实功能。?
一场轰轰烈烈的法律革命正在有条不紊的进行。?
在中国民主与法治声浪日见高涨的同时，沉寂多年的律师制度也进入了全面复苏的阶段。?
时针倒指1979年。这是新时期以来中国第一个立法年。是年内，伴随一系列重头法律出台的《中华人民共和国刑事诉讼法》第一次以国家立法的形式确认了律师的法律地位：律师有权以辩护人的身份介入刑事诉讼，依法维护刑事被告人的合法权益。?
紧随其后，1980年初，邓小平强调：律师队伍要扩大，不搞这个法制不行。这一最高指示，为律师制度的恢复和重建定下了总基调。
同年8月，第五届全国人大常委会第十五次会议通过了《中华人民共和国律师暂行条例》，律师执业渐近进入规范化、制度化、法治化的崭新时期。?
1996年5月，第八届全国人大常委会第十九次会议通过了《中华人民共和国律师法》。律师们额手相庆，欢呼着一个新的时代的来临。??

但是，任何事物都如硬币一样，存在着正反两面。如果我们沉迷于事物的表象，并对此大加钦叹的话，我们就大错而特错了。当我们掀开硬币的另一面，我们会发现表象与真实之间天大的距离——中国的法治进程毕竟刚刚开始，法律的制定和实施还存在很多根本性的缺陷和问题：立法未臻完善，许多社会领域包括主要社会领域仍然无法可依；行政执法缺乏程序约束，执法随意性很大，非法行政、越权执法的现象时有发生；司法尚未独立，部分司法人员素质低下，地方保护主义严重，司法不公的问题普遍存在，国家整体法治水平尚待提高，社会法律意识尚待加强。这些缺陷和问题，都影响到律师功能的发挥。因此，我们必须清醒地认识到，在律师制度改革与律师立法繁荣景象的背后，仍然存在诸多不如人意的地方。毕竟，共和国的法治征程刚刚起步，律师在中国社会尚未站稳脚跟，与

此相联系的制度缺陷不可避免。而且，由于人治文明的长期熏陶，中国人还远远未对律师这一角色予以普遍接受和认同。某些人员尤其是某些司法人员对律师还存在着深刻的歧视和偏见。在很多领域，律师执业甚至缺乏起码的制度保障。律师蒙难的事例时有所闻。就律师业内而言，与其他法律从业人员相比，律师地位的法律确认远远低于法官、检察官等其他从业人员，律师的自由执业地位尚未得到法律的全面确认，律师权利缺乏有效的制度支持；律师税费负担过重、律师收费制度悖离市场规律，严重阻碍着律师业的健康发展。如此等等，无不说明中国律师处境的尴尬与悲哀。

事实上，就历史与文化渊源而言，专制主义影响根深蒂

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