美国“反网域霸占法”确立的域名争议规则

近两年来，域名争议及其解决逐渐成为包括中国在内的国际社会的媒体大加炒作的话题。1999年10月24日，国际互联网域名系统最高管理机构ICANN公布了《统一域名争议解决政策（Uniform  Domain  Name  DisputeResolution  Policy，简称UDRP）》及《统一域名争议解决政策实施规则(Rules  for  Uniform  Domain  Name  Dispute  Resolution  Policy)》，由此拉开了以明确的“规范”及建立在规范基础上的“制度”解决互联网域名争议的序幕。美国国会则于1999年11月通过了《知识产权与通信综合改革法(Intellectual  Property  and  Communications  Omnibus  ReformAct  of  1999)》，其中的一部分即是针对域名争议专门制定的，即“反网域霸占消费者保护法(Anticybersquatting  Consumer  Protection  Act)”（以下简称“反网域霸占法”）。该法的通过进一步使域名争议问题被纳入了法律调整的范围。
　　本文的写作意图在于对美国“反网域霸占消费者保护法”作出全面的介绍，并在适当地方加注个人评述，以期引起中国读者对域名争议及其解决可能带来的严重后果给予深切的关注。
　　“反网域霸占法”通过后，其核心部分已经成为美国现行商标法（1946年兰哈姆法）第43条(d)款，即美国法典第15编第1125条(d)款(15  U.S.C.1125(d))，从而使兰哈姆法第43条的规模进一步扩大。此外，该法的其他部分还对美国商标法第32(2)、34(a)、35(a)、43(a)、45条，美国法典第28编第85章等法条做了修改和补充，并且就个人姓名的保护首次制定了某些明确的规则。
　　一  域名注册与使用者在普通民事诉讼中可能承担的民事责任
　　修改后的美国商标法第43条(d)款规定，在由商标权人，包括享受商标保护的姓名权人提起的民事诉讼中，无需考虑各当事方经营的商品或服务，凡具备以下条件的被告均应承担责任：
　　1.具有故意利用商标，包括享受商标保护的个人姓名获取利益的恶意；并且
　　2.基于以下情形而注册、交易或使用—域名——①在有关商标于域名注册时已经具备显著性的情况下，该域名与该商标相同或者具有足以导致误认的相似性的；②在有关商标于域名注册时已经成为著名商标的情况下，该域名与该商标相同或者具有足以导致误认的相似性，或者构成对该商标之淡化的；③该域名属于因美国法典第18编第706条（注：即美国“刑法”第706条。依该条规定，红十字标志将受到严格保护，任何佩带红十字或者类似标志或字样，冒充红十字组织成员者，都将被处以罚金或6个月以下监禁，或者两者并处。但在该法生效前已经合法使用相同或相似标志的除外。），或者美国法典第36编第220506条（注：美国法典第36编标题为“爱国团体与惯例(Patriotic  Societies  andObservances)”，但并没有220506条这一条款。从“反网域露占法”的行文上看，也不应当是第2205和2206条，因为"section  220506"为单数。更重要的是，美国法典第36编第2205和2206条规定的仅仅是前国会议员在公司法上的地位与资格问题，与商标保护没有任何关系。美国国会在关于“反网域霸占法”的立法说明中将美国法典第36编第220506条解释为对美国奥林匹克委员会、国际奥林匹克委员会、国际Paralympic委员会及泛美体育组织等机构或组织的标记加以保护的规则。）之规定而受保护的商标、名词或者称谓的。
　　以上规定首先明确了一个问题，即互联网域名的注册与使用可能构成商标侵权，并使域名注册人承担民事责任。在此前提下，该款依据受保护对象的法律地位的不同，为域名注册人（注：法条中并没有出现“域名注册人(domain  name  registrant)”这样的概念，其使用的表述方式是“注册、交易或使用域名的人(A  person-registers,traffics  in,or  uses  a  domain  name)”。但根据美国国会的解释，依据“反网域霸占法”而承担法律责任的人仅限于域名注册人及其授权的被许可人。为了表述的方便，本文将其统称为“域名注册人”。但需要说明的人，“域名注册人”并不是域名注册机构中负责域名注册事务的人，而是提出申请并获准注册域名的人。）之民事责任的承担规定了不同的条件。现具体分析如下：
　　1.域名注册人就普通商标承担民事责任的条件
　　当原告提起诉讼之依据为普通商标时，“反网域霸占法”首先为商标本身规定了一个据以起诉的条件，即在被指控的域名注册时，其商标已经具备显著性。该条件表明，仅仅拥有一个商标并不能为商标权人提供起诉域名的充分条件，关键还要看其商标是否已经具备了足以保证消费者区别商品或服务来源的显著性(distinctiveness)。
　　从理论上说，商标的显著性可来源于两种途径，即先天途径与后天途径。通过先天途径产生的显著性又被称为“内在显著性(inherent  distinctiveness)”，即商标标识设计者赋予标识自身的显著性。这种显著性通常不会受到任何质疑，并且可为一商标获得驰名／著名商标保护提供有力的支持；通过后天途径产生的显著性又被称为“获得的显著性(acquired  distinctiveness)”，即在商标标识自身不具备或缺乏显著性的情况下，通过使用者的推介，使有关商标在消费者心目中树立了明确的形象，从而获得了与其他商标相区别的特征。
　　对于具备内在显著性的商标，自其被投放市场的那一刻起，法律即应给予充分的承认与保护；而那些缺乏内在显著性的商标，其权利人要想获得法律的保护，则必须在相应的法律程序中承担举证责任，证明其商标已经具备显著性。
　　在商标显著性得到确认或证明的基础上，判定域名注册人承担民事责任的条件只有一个，即其注册、交易或者使用的域名与原告的商标相同或相似。然而，由于“相似”是一个见仁见智的判断标准，在实践中非常难以把握，因而有必要在相应规范中对其加以进一步的限定。美国的法律及受美国影响较大

的国际文件中经常采用的一种限定方式就是在“相似”之前加上“导致误认”或类似的限定词，使其成为“足以导致误认的相似(confusingly  similar)”。这种限定看上去似乎已很明确，但实际上与简单的“相似”一样缺乏可操作性，需要执法者具有足够的谨慎、公平与良知，否则必然会使有关规则的执行造成损害某一方权利的后果。从ICANN系统近1年时间的域名争议解决实践上看，目前以美国为支配者的互联网社会在适用“相似”标准判断域名构成商标侵权时多倾向于保护商标权人的利益。这一点与美国法院的商标保护做法是一致的；其根本原因就在于：美国公司的商标在国际社会上具有明显的竞争优势，而相比之下，没有著名商标的美国公司注册的域名与其他国家的域名持有人注册的域名之间并没有明显的消费者认知差异。
　　2.域名注册人就著名商标承担民事责任的条件
　　“著名商标(famous  mark)”是纯粹的美国式概念。1995年的美国“联邦商标淡化法(Federal

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