我国鉴定立法的思考/庞建兵法律论文网

我国鉴定立法的思考

庞建兵 （f_accounting@163.com）


摘要：本文是对我国鉴定立法的专题性研究。文章从分析我国目前鉴定制度的缺陷和工作中存在的问题入手，指出我国鉴定立法的不足和滞后性，论证了鉴定立法的必要性，并从鉴定机构、鉴定权、鉴定人、鉴定对象和范围、鉴定标准化、鉴定程序、鉴定法律责任、鉴定在非诉讼案件中的运用和涉外司法鉴定等方面对立法内容进行了有益的思考。
关键词：鉴定制度 鉴定立法 必要性 立法思考
一、我国司法鉴定制度中存在的问题及改革的必要性
目前，我国司法鉴定领域内存在的问题主要有：
1、鉴定机构方面存在的问题 鉴定机构的设置无明确的法律依据，随意性大，导致鉴定机构林立，职责不清，性质不明；鉴定机构设置不科学，多系统重复设置，建制不规范，各系统中侦鉴不分、审鉴不分的违反法制原则的行为大量存在，同时也造成部门分割和地方保护主义严重的不良现象；无权威性的中心调控机构，多头鉴定、多次重复鉴定的情况时有发生，鉴定分歧大且难以协调，增加了诉讼过程中的司法成本，不利于及时打击、惩罚犯罪和解决纠纷；鉴定机构和鉴定人员的管理无章可循，处于无序和混乱的状态；鉴定机构分散导致人员和仪器设备分散，不能充分发挥整体技术优势，各地区鉴定发展不平衡，造成人、财、物的极大浪费。
2、鉴定权方面存在的问题 法律虽然规定了鉴定的权限，但对鉴定权的具体执掌无明确、具体的规定，造成鉴定机构的职责不清，管辖范围不明，也无相应的管理规定；鉴定权的监督管理空白，滥用鉴定权，出现徇私、徇情鉴定和贪赃鉴定等违法犯罪行为。
3、鉴定人方面存在的问题 我国诉讼法只原则性地规定了鉴定人必须是具有“专门知识”的人，但对鉴定资格、条件无具体规定，造成不具备鉴定资格、条件的人员违法鉴定、越权鉴定的情况普遍发生；鉴定人的权利义务不明确，缺乏统一法律规范，鉴定随意性大，鉴定工作质量不高，严重损害了鉴定的权威性；鉴定人员的管理制度、教育培训制度、晋升奖惩制度不健全，无有效激励机制，鉴定人员的技术职称和待遇得不到解决，鉴定人员长期得不到培训，造成实践中鉴定人员工作积极性不高，责任心不强，鉴定队伍不稳定，鉴定后备人才缺乏，鉴定人员的水平不高且参差不齐，严重影响了鉴定工作的质量。
4、鉴定对象和鉴定范围方面存在的问题 法律对鉴定对象和范围无明确规定，只是原则性地规定了“专门性问题”，使鉴定的范围过窄或过宽，实践中难以操作和把握，出现了有些案件无人受理的情况，如两法（刑法、刑事诉讼法）修改实施后，很多不属检察机关管辖的涉及财务会计业务的经济犯罪案件的司法会计鉴定，公安机关因无此鉴定门类而无力承担；将“专门性问题”规定为鉴定对象极不科学，造成实践中鉴定对象和鉴定目的、鉴定要求混淆不分，影响了鉴定工作的顺利进行。
5、鉴定标准化方面存在的问题
各专业目前尚无全国统一的鉴定标准（法医鉴定方面已颁布了《人体重伤鉴定标准》和《人体轻伤鉴定标准（试行）》），同一鉴定门类特征分类不规范、不统一，鉴定名词、术语五花八门，给实践中审查和运用鉴定结论带来困难；鉴定的科学依据不全面、不充分，影响了鉴定结论的证据效力。
6、鉴定程序方面存在的问题 法律对鉴定程序的规定不明确、不具体、不完善，没有确定鉴定的原则，鉴定活动无统一法律法规和行业规范约束，各地区各部门各自为政、自行其事的问题严重。
7、对违法鉴定的行为处罚规定不明确，没有一套保证鉴定依法、客观进行的有效处罚措施。
此外，在鉴定的基本方面如鉴定权的内容、鉴定的组织实施、鉴定在非诉讼性案件中的适用、涉外司法鉴定及司法鉴定协助等方面存在空白。
出现以上问题并非偶然，这是与我国目前的司法鉴定立法现状分不开的。我国司法鉴定立法的现状是：1、在鉴定方面无专门的法律，鉴定领域内的一些基本问题无法律规定，有关鉴定的规定和条款数量少，且都散见于我国《刑事诉讼法》、《民事诉讼法》、《行政诉讼》之中。2、诉讼法中有关鉴定的规定和条款都是原则性的，针对鉴定活动的规范化、制度化、程序化的条款不多，缺乏可操作性，实践中难以准确地把握和执行。3、公、检、法、司各部门虽制定了相关的规范性文件，但由于是部门立法，层次低，对内不对外，而且带有明显的部门色彩，缺乏普遍约束力。目前这种立法状况，与司法实践相比较而言，具有明显的滞后性，远远不能适应实践发展的需要。
党的十五大已明确提出了“依法治国”的方略，这必将推动我国法制建设的进一步完善和发展。作为国家司法制度重要组成部门的司法鉴定制度，也应更加健全和完善，这是健全法制和完善法律体系的需要。对鉴定来讲，依法治理是促进司法鉴定工作和司法鉴定科学向纵深发展的重要保证和唯一途径。只有制定一部系统的鉴定法，同时建立健全配套的鉴定法规体系和鉴定规则，才能够真正解决鉴定中存在的问题，才能逐步地形成和建立与社会主义市场经济相适应，与新时期法制建设相适应的司法鉴定制度。只有通过鉴定立法，规定鉴定机构的最佳设置和上下级关系，规定鉴定机构和鉴定人的活动原则，才能充分发挥鉴定机构和鉴定人的积极作用，真正提高鉴定工作的质量和效率；只有通过鉴定立法，统一鉴定标准，规范鉴定程序，才能使鉴定工作最终走向规范化、程序化、制度化，保证鉴定的科学、客观、公正、合法；只有通过鉴定立法，规定鉴定人的资格、条件、权利和义务，规定鉴定人员及鉴定后备人才的教育培训制度、管理制度和晋升奖惩制度，才能充分地调动鉴定人员的工作积极性，切实提高鉴定人员的素质和水平，活跃鉴定科研气氛，推动鉴定工作的迅速发展。
二、立法思考
纵观我国司法鉴定的现状和鉴定立法甚为薄弱的情况，要制定系统的鉴定法必须要有一个科学、全面、完整、系统的规划。根据司法鉴定领域内的种种弊端，结合司法鉴定工作实际发展需要和未来可能，我国司法鉴定立法的内容可以从以下方面考虑：
（一）关于鉴定机构 司法鉴定机构的设置，必须坚持有利于鉴定开展，有利于提高鉴定效率，有利于鉴定的发展和法律监督的原则。根据我国现行司法鉴定的习惯，考虑鉴定工作开展的实际情况和各种因素，应主要解决我国目前鉴定机构分散、重复和管理混乱的问题，以求形成科学、合理而又规范的机构体系。
1、设立独立于公、检、法三机关以外，隶属于司法行政部门或者独立的自上而下的司法鉴定机构（如国家各级鉴定局）。其优点在于：将能充分集中鉴定技术力量，有利于发挥人、财、物的整体优势，大大提高鉴定质量和工作效率；脱离公、检、法等办案单位的控制，有利于鉴定人员按照法定程序和科学原则开展活动，保证鉴定结论的科学性、客观性、公正性；将鉴定机构纳入司法行政系统或鉴定局，有利于公、检、法三机关对鉴定实行有效的监督，也有利于对鉴定工作实行集中统一管理，真正提高管理水平和效率

。
2、在地区（市）级以上的鉴定机构中设立专家鉴定委员会，主要是负责鉴定疑难案件，协调鉴定分歧，起指导、仲裁的作用。为密切配合侦查、检察、审判活动，可在县（区）级和地区（市）级的鉴定机构中派出技术小组，派驻县、地区（市）公、检、法机关中，或保留公、检、法三机关（只限于县、地区级）现有的一定数量的技术人员，主要承担技术取证工作。派出的技术小组和保留的技术人员一般只负责现场的勘验、检查，只利用技术手段和方法来发现、固定和提取证据，而不从事鉴定工作。
按照这样的规划设置机构，既可以使鉴定机构和鉴定人保持超然的独立性，真正确保鉴定质量，为侦查、审判提供科学、客观、公正、合法的鉴定结论，又能够解决公安、检察侦查工作中的技术取证问题，同时也避免了重复设置机构造成的人、财、物的浪费，消除了鉴定工作中的部门保护主义和相互扯皮的现象，也杜绝了自侦自鉴、自审自鉴的不合法行为。

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