路径依赖与最低资本额安排
ut Kohl教授的解释,与美国学 者Mark Roe教授所提醒的,恰成呼应:路径依赖,它是一个“大的伤疤”,并非给我们 提供一剂直接的政策良方。它是一个重要的分析工具,并富有价值地暗示,法律变革是 根置于固有的背景框架之中,受到几十年甚至上百年既有发展和效果的约束。路径依赖 解释了为什么理论上的次优方案对当今现实而言为最佳,因为选择理论上最优选择的变 革,成本过于高昂。(注:Mark J.Roe,Chaos and Evolution in Law and Economics,1 09 Harv.L.Rev.641,641(1996).)
上述域外规制模式,尽管存在迥然相异的安排,但道出了一个共识的定律:最低资本 额规则的设计,与其他保护债权人的机制的成熟与可操作,成负相关关联。换言之,在 一个没有担保和责任保险机制可以“做大信用”,在一个欠缺公司治理结构可以“确保 信用”,在一个没有完善的会计制度可以“记载信用”,在一个欠缺披露机制可以“传 输信用”,在一个没有公正信用机构可以“评估信用”,在一个计划经济环境下欠缺“ 珍视信用”的社会经济、文化、制度背景下,立法者强化最低资本额安排,采纳次优安 排,则只能是一个无奈的选择或临时的举措。反之,当一个国家的制定法与司法,已经 成熟地配置了“做大信用”的担保与责任机制,“确保信用”的公司治理机制,“记载 信用”的会计机制,“传输信用”的披露机制,“评估信用”的信用机构,由此培育了 “珍视信用”的社会氛围,那么,立法者弱化最低资本额设计,并采纳最优选择,则是 一个水到渠成的现实。
三、待解的追问
我国有限责任公司的资本规则安排,究竟如何选择?是基于路径依赖的解释力量,选择 现实的次优方案,从而避免巨大公司变革附带的高额成本,还是为了避免将来更大的成 本损失,而现今作出最优的抉择。这,实在是一个立法的两难。
本文并非旨在给出一个问题的解答,而仅是试图寻求问题的根本原理。最后,笔者以 美国公司治理规则报告人之一Eisenberg教授在《公司法的现代化—献给Bill Cary》(1 983年)一文中的一段话作为结束语:
美国公司系统是一个复杂的商业机器,而公司法则是这一机器赖以维系的重要的子系 统之一。这一子系统的某些零件已经破损而须替换。现代化往往意味着当前的成本支出 ,但毫无疑问,这一成本远比因过时制度所引发的未来成本要小得多。(注:MelvinAron Eisenberg,Eighth Annual De Hirsch Meyer Lecture Series:ALI CorporateGovemance Project:Article:Keynote Address:The Modernization of Corporate Law :An Essay for Bill Cary,37 U.Miami L.Rev.187,1993)
显然,答案也深嵌其中。
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上述域外规制模式,尽管存在迥然相异的安排,但道出了一个共识的定律:最低资本 额规则的设计,与其他保护债权人的机制的成熟与可操作,成负相关关联。换言之,在 一个没有担保和责任保险机制可以“做大信用”,在一个欠缺公司治理结构可以“确保 信用”,在一个没有完善的会计制度可以“记载信用”,在一个欠缺披露机制可以“传 输信用”,在一个没有公正信用机构可以“评估信用”,在一个计划经济环境下欠缺“ 珍视信用”的社会经济、文化、制度背景下,立法者强化最低资本额安排,采纳次优安 排,则只能是一个无奈的选择或临时的举措。反之,当一个国家的制定法与司法,已经 成熟地配置了“做大信用”的担保与责任机制,“确保信用”的公司治理机制,“记载 信用”的会计机制,“传输信用”的披露机制,“评估信用”的信用机构,由此培育了 “珍视信用”的社会氛围,那么,立法者弱化最低资本额设计,并采纳最优选择,则是 一个水到渠成的现实。
三、待解的追问
我国有限责任公司的资本规则安排,究竟如何选择?是基于路径依赖的解释力量,选择 现实的次优方案,从而避免巨大公司变革附带的高额成本,还是为了避免将来更大的成 本损失,而现今作出最优的抉择。这,实在是一个立法的两难。
本文并非旨在给出一个问题的解答,而仅是试图寻求问题的根本原理。最后,笔者以 美国公司治理规则报告人之一Eisenberg教授在《公司法的现代化—献给Bill Cary》(1 983年)一文中的一段话作为结束语:
美国公司系统是一个复杂的商业机器,而公司法则是这一机器赖以维系的重要的子系 统之一。这一子系统的某些零件已经破损而须替换。现代化往往意味着当前的成本支出 ,但毫无疑问,这一成本远比因过时制度所引发的未来成本要小得多。(注:MelvinAron Eisenberg,Eighth Annual De Hirsch Meyer Lecture Series:ALI CorporateGovemance Project:Article:Keynote Address:The Modernization of Corporate Law :An Essay for Bill Cary,37 U.Miami L.Rev.187,1993)
显然,答案也深嵌其中。
《路径依赖与最低资本额安排(第3页)》