非婚生子女法律保护若干问题的探讨

能力也随之减弱，私生子女的现象在我国日渐益呈现增加的趋势，主要是一些人不按照我国的婚姻法的规定不进行婚姻登记就结合成了事实夫妻，他们对外以夫妻相称并共同生活在一起，而这种事实婚姻在1994年2月1日后其效力不被我国的法律所保护和承认，都示为非法同居，其他们所生的子女也为非婚生子女。此外，还因我国对青少年青春期的性道德教育环节的跟不上，引起的青春期性行为和成年后婚前同居、婚外恋等数量的增加，也是引起非婚生子女的数量日益增多的一个主要原因，在这种情况下我国的法律虽然规定不得歧视非婚生子女，并在《婚姻法》的第二十五条第一款中规定：非婚生子女享有与婚生子女同等的权利，任何人不得加以危害和歧视。但是在实际生活中他们的差距还存在的。除此之外我国现行的立法至今未对非婚生子女的准正制度给以具体的规定，使得非婚生子女的合法利益得不到很好和有效的保护。各国关于非婚生子女准正制度也是有两种有差异的规定：一、因父母结婚而使非婚生子女取得婚生子女资格的制度；二、从各国的立法例来看非婚生子女的准正是指因父母结婚或法院的宣告，使非婚生子女取得婚生子女的资格。准正制度最早始于罗马法，为保护非婚生子女的利益，法律规定，父对于婚姻前所生的子女，因与其母结婚而取得家父权，对子女视为婚生。寺院法和日耳曼法也设有准正制度。另外1926年英国也颁布了准正法。法国民法第330条规定“非婚生子女取得婚生子女资格，或因父母结婚，或因司法判决而发生”。同时日本民法规定婚姻之准正须以认领和婚姻为要件，父于婚前已为认领者，子女因父母结婚而当然准正，亦称婚姻准正；父未认领者，其父母虽结婚亦不当然准正，尚须于结婚中因父母认领始为准正，亦称认领准正。由此我们综合各国的立法可以看出，准正须具备两个条件：（1）是须有事实上非婚生父子关系；（2）是须有生父与生母结婚的事实。对于婚姻无效时，是否可以发生准正关系，德国、瑞士民法典有婚姻被宣告无效时亦不妨因生父母结婚而成为婚生子女的规定。在准正的时间发生法律效力方面现在有三种做法：（1）是从父母结婚之日起开始计算；（2）是被法院宣告为婚生之日起计算；（3）是从子女出生之日起发生婚生的效力，这种带有溯力的法律解释为德国、瑞典、日本法律所用。因此我国在建立非婚生子女的准正制度方面，可参照现行各国所立的有关准正法或准正制度后再结合我国的基本国情和民情，来制定出一部符合我国国情的具有社会主义特色的准正制度。并且要对适用准正的范围以及准正的方式，进行具体性地规定。在非婚生子女的准正方面关键是对非婚生子女的推定问题，即在何种时间情况下生的子女属于非婚生子女，其规定可以为：男女双方之间在非婚姻关系（包括无效婚姻、通奸、强奸、非法同居等）的基础上所生育的子女，都可认定为非婚生子女。如果男女双方结婚，那么他们所生的子女经过法院宣告就取得婚生子女的资格，或一方在不损害另一方的情况下（如一方已经结婚而他的认领不会给对方的婚姻家庭带来损害）认领那么他们所生的子女就取得婚生子女的资格。我国法律将来在规定非婚生子女的准正制度上不应该对非婚生子女有太多的约束如日本法律上规定的父亲认领准正制度，这样的制度是在约束非婚生子女的准正，而不会对非婚生子女起到很好的保护，有时还会损害非婚生子女的权利和利益，但是合理的约束是不可缺少的如父母结婚后非婚生子女的准正必须由法院的宣告等，只有在立法适度的情况下非婚生子女的权利和利益才会得到更好保护。非婚生子女准正的法律效力应当从父母结婚或利害关系人（利害关系人可以规定为与非婚生子女有血缘关系或有抚养关系的人）申请被法院宣告为婚生之日起发生。在必要的时候也应当保留非婚生子女成年后申请的权利，这种权利应当在非婚生子女成年后知道或应当知道之日起两年内提出。但也应当保留非婚生子女的溯及力，只有这样才可以更加全面的保护非婚生子女的抚养权、财产继承权等合法权益不被侵犯。
四、非婚生子女的认领：非婚生子女的认领对非婚生子女来说是一个非常重要的环节，通过这个环节可以使非婚生子女变成婚生，也可以使非婚生子女的权利和利益得到法律的保护，真正意义上使得他们享有同婚生子女同等的权利。如日本的法律规定非婚生子女的父亲在没有认领的情况下其父母结婚后非婚生子女也不亦准正，只有婚姻中因父亲认领方始为准正。日本法律的这种规定虽然不正确,但由此我们不难看出认领对非婚生子女来说将意味着什么。通过前面的实例我们可以看出非婚生子女的认领，指的是通过法定的程序使非婚生子女婚生化的法律行为。在现行各国的婚姻法下，对非婚生子女的地位婚生化的做法主要有两种：（1）是非婚生子女与生母的关系基于分娩的事实即可确认，通常无须加以证明，应该按照生母的婚生对待。（2）是非婚生子女与生父的关系，通常可由生父表示认领或通过生母和其他厉害关系人提出认领并要以其它物证、人证加以证明。再司法实践中，凡男方提出确认和认领非婚生子女的需要提出充分的证据，如女方提供的一份承认该子女的生父是男方的书面证明，女方已婚的还要征求到其丈夫的意见，不得破坏他人的家庭幸福。由此之后还要等到法院宣告后方可有效。有必要时可以根据最高人民法院1978年6月15日颁布的《关于人民法院在审判工作中能否采用人类白细胞抗原作亲子鉴定问题的批复》要求当事人提供亲子鉴定，可以防止冒认他人子女，发生欺诈和以认领子女为名侵犯他人的姓名权跟隐私权的事情发生，也可更好的防止以认领为名的贩卖儿童案件的发生。当事人之间在履行抚养义务和监护权等问题时有纠纷的，则应通过法院进行诉讼程序来解决。按照婚姻法和继承法的有关规定成年的非婚生子女，具有赡养扶助生父母的权利和义务，同时也和生父母之间具有相互的继承权。我国现行的法律中尚且还没有建立起非婚生子女的认领制度。法律的规定过于混淆，在具体的执行上难免发生一些问题，非婚生子女的利益得不到确实的保障。因此我国在建立非婚生子女的认领制度上，可以借鉴各国的立法经验，建立起一部具有社会主

义特色的符合我国国情的非婚生子女认领制度是非常有必要的。
根据各国立法例来看，非婚生子女的认领一般为单方法律行为，有认领人的意思表示，无需经非婚生子女其母亲的同意，并且生父的认领权利，有民法上形成权的性质，不受时效限制，即不问子女的年龄情况，其生父都可以认领。各国的这种立法，在总体上对非婚生子女起到了很好的保护，但只是在主观上过多的强调了生父认领的权利，而没有过多考虑生母和非婚生子女的权利和利益，如生父认领时，非婚生子女在母亲的抚养下已经成年，具有独立生活的能力，生父以前对其又没给履行过抚养义务，非婚生子女和母亲不同意认领的情况下，经过法院调查后生父是否还可申请其认领权利。我个人认为在这种情况下法院应该更多的保护非婚生子女和生母的权利和利益，驳回认领的权利。这种做法同时也有利于提高非婚生子女生父或生母的责任意识。
认领的形式主要有两种：第一是自愿认领，又称为任意认领，是指生父承认非婚生子女为自己的子女，并自愿承担抚养义务的法律行为，不得代理，无需他人或法律的强制。对于认领的方式和要件，各国的法律规定的有所不同，但决大多部分国家承认认领是一种要式行为，因为其涉及到子女的人生权利、财产权利和姓氏权，所以要以示郑重声明。主要通过以下三种方式进行：（1）是公证认领，如德国民法典第1723条规定须由生父申请，经监护法院宣告认领。法国民法典第335条规定认领除载入出生证明外，还须以出生证书为之。（2）是登记认领，如日本民法典第781条规定，认领须向户籍部门申报认领或遗嘱方式认领。前苏联苏维埃法典规定父母双方共同到户籍机关登记认领。（3）是事实认领即生父已经抚养非婚生子女，并且有认为该子女是自己的子女的意思表示，视为认领。如台湾民法亲属编有此规定。所以我国法律在规定认领制度时可以规定认领人必须提供相关证明材料，如医院出示的出生证明、亲自鉴定证明等，法院审理宣告完毕后，还必须到户籍登记部门去进行登记同时出示法院的判决书。
认领制度的基本原则和认领时具备的条件：（一）基本原则为：（1）以事实为依据，以法律为准绳。（2）认领成年人时，必须征的成年人的同意。（3）认领有利于非婚生子女生理的健康成长，可以促使非婚生子女的生父母完全履行抚养义务，使其非婚生子女得到与婚生子女相同的生活和生长环境，防止任何社会的和家庭的歧视跟危害。（4）维护善意第三人的合法权利不被侵害。（5）认领时认领人应得到非婚生子女父母的同意

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