市场经济对公证制度发展的影响/奚正辉法律论文网

师不想做可以拒绝接这个案子，而公证人则不一样，除非法律规定不能做，否则当事人只要申请，公证人就须受理，不受理则要说明理由，当事人不服还可以提出申诉或行政复议。但这一点在现实工作中经常被忽视。
随着市场经济的发展，对公证人的要求越来越高，原先的公证队伍已不能适应公证发展的需求。就拿我国的政治、文化中心北京来说，1997年北京市注册公证员总数为197人，硕士生为1人，本科生为66，其中十个公证处连一名大学本科生都没有。许多公证员没有经过正规的公证业务与公证程序的培训，接受的只是师傅带徒弟式的教育，碰到有些师傅不太愿意教，处处有保留，这样教出来的学生素质可想而知。知识结构老化，知识层次得不到提高，是公证人员业务素质较低的原因，所以目前公证界急需一些规范的机制。
（一）、选拔机制
所谓选拔机制就是指挑选符合公证员条件的人进入公证员队伍的方法。1991年7月30日司法部下发了《关于举行1992年全国公证员资格统一考试的通知》，决定自1992年起，公证员资格考试由司法部统一组织，并按统一的标准授予公证员资格。2002年3月份，公证员的考试第一次归到全国统一司法考试。公证员统一资格考试其实是一种不错的办法，它的考试科目为政治理论知识和法学综合知识；民法及经济法；公证制度与公证实务。虽然这种模式不尽完善，但相对于司法考试它有它的长处，因为司法考试根本就没有涉及公证业务。当然把公证员考试列入司法考试，对提高公证员的法律水平是有很大帮助的，但司法考试缺少了对公证知识的命题，不免叫人遗憾。笔者认为，既然把公证员的资格考试归入司法考试，那么在命题时也要适当兼顾到公证法规和实务。
当然并不是说通过了司法考试就具备了公证员的条件。作为一名合格的公证员必须具备前面所述的三个条件，才可以被授予公证员资格，通过司法考试掌握公证实务，只是符合了第一个条件。笔者认为我国可以采取这样的模式：即在公证处实习满一年且通过国家司法考试，然后向司法部提出申请，申请公证员的执业资格，然后由司法部对其进行审查，审查他的道德品质与服务精神，最后有司法部提请国家主席任命。综观各国的公证员任命程序，如法国，公证人是共和国总统任命的，意大利的公证人是由国家元首任命的，所以我国也未尝不可由国家主席任命公证员，公证员行使的是国家的证明权，他的权力是国家授予的，所以须由国家元首来任命公证员。而且这样做的话有利于公证员地位的提高，也有利于公证工作的顺利开展。
（二）培训机制
公证处现在都采取师傅带徒弟式的教育，这种培养模式有他不可避免的弊端。师傅教徒弟，师傅难免不会藏私，若师傅喜欢徒弟还好，若不喜欢，徒弟是很难跟师傅学到本领。而且跟一个师傅学，师傅的知识也是有局限的，教出来的徒弟业务面肯定不全。随着市场经济的发展，有必要建立一种专门的公证员培训机制。知识是在不断更新的，老公证员的知识难免会陈旧，所以他们也需要培训。培训机制可以分两种：一种是公证处内部的培训，这是从公证处自己的角度而言的，公证处之间现在也存在竞争，为了提高自己公证处的竞争力，为了提高本处内部人员的素质，有必要对内部人员进行培训。目前公证处基本没有内部培训机制，连探讨业务的机会都很少。一种是公证协会组织的培训。这是从公证行业而言的，为了提高公证员的整体素质，公证员协会有必要组织公证员进行业务学习或组织公证员探讨公证业务问题。何况公证员协会本来就有这个义务。
（三）、淘汰机制
有了严格的选拔机制，就应该有相应的淘汰机制。笔者认为公证员可以实行终身制，只要获得了现在的公证员资格，就是终身公证员，这对保证公证员的独立性是很有必要的，当然同时也提高了公证员的地位。没有法律规定的特殊情况出现，不得剥夺公证员资格,比如公证员故意办假证，取消其公证员资格，若违法犯罪，受到刑事处罚，取消其公证员资格等等。
（四）、激励机制
激励机制就是指提高公证员的工作积极性的办法。这里主要是指物质方面的激励机制。随着公证体制的改革，随着公证机构被定位于中介组织，公证处的分配制度可以更加灵活一些，可以参照律师事务所。在意大利，尽管公证人的身份是国家公务员，但是其在报酬上更像律师。笔者认为公证处的分配制度可以采取下面的模式：公证员拿工资与提成，从他的创收中提成，提成的比例可以在原有的基础上再提高一些。助理公证员拿工资与奖金，奖金视其贡献的大小来定，助理公证员原则上没有提成，采用这种模式是为了严格区分公证员与助理公证员，在现实生活中助理公证员做业务拿提成的情况却大量存在，那么设立公证员考试的主要意义就失去了。公证员的提成比例的提高，可以提高公证员的执业积极性，同时为了留住人才，吸引人才，提高整个公证员队伍的素质。
（五）、赔偿机制
随着公证体制的转变，对公证处提出的损害赔偿不应该再适用《国家赔偿法》，为此我们必须探索一种新的赔偿机制。在此我国可以借鉴国外的一些做法，德国的法律规定了公证人的强制保险义务，每个保险项目的最低保险费为50万德国马克，保险人每年偿付的数额不超过最低保险费的2倍。阿根廷的法律规定：公证人执业时，须向监督法院交纳国币2万比

索的保证金，在完成任务后仍保持2年有效，此保证金不因阿根廷公证人法以外的原因成债务而被冻结，身份保证金专门用于公证人因违反职务上的义务给当事人造成损害时的赔偿。2001年8月16日，桂晓民会长做了《上海市公证员协会第一届理事会工作报告》，其中对下届理事会工作的建议中谈到了：要增强公证行业风险意识，按照国务院公证改革方案的要求正确推行公证赔偿基金和公证员执业保证金工作的发展。当然目前的公证赔偿机制还很不完善，如何建立有效的赔偿机制，如何理顺赔偿关系，还有待探讨。
对公证立法的影响
目前，我国主要的公证法规有两部，一是国务院于1982年4月13日颁布的《中华人民共和国公证暂行条例》和司法部于2002年6月11日颁布的《公证程序规则》，当然各地方也颁布了许多地方性公证条例。
公证立法的严重滞后性导致了公证改革工作的举步维艰，公证立法急待解决。没有法律的有力保障公证工作一直如履薄冰。虽然司法部于2000年出台了《关于深化公证工作改革的方案》，这部方案缓合了公证实践与法律的矛盾，但并没有根本解决实践与法律不相适应的问题。更何况《方案》是否有效还须讨论。《方案》对《公证暂行条例》内容重大个修改，但从《方案》的出台过程来看，并不符合法定程序。《行政法规制定程序暂行条例》第18条规定：“修改行政法规的程序，参照本条例的规定办理。”第11条规定：“起草行政法规，应当对现行内容相同的行政法规进行清理。如果现行的法规将被起草的法规所代替，必须在草案中写明予以废止。”同样《方案》对《公证暂行条例》的修改并没有废止与其矛盾的条文的效力，而且从颁布的部门而言《公证暂行条例》的效力要高于《方案》。
还有司法部颁布的于2002年8月1日施行的《公证程序规则》与《上海市公证条例》也有矛盾。《规则》规定：“涉及不动产转让的公证事项，由不动产所在地的公证处管辖”。《条例》规定：“当事人住所地或者法律事实发生地在本市的公证事务，由本市的公证机构管辖”。按照此《条例》，上海市涉及不动产转让的公证，各区县公证处都可以受理，而依《规则》的规定，不动产在哪个区就由这个区的公证处来做，其他公证处不能受理。根据《立法法》第八十六条第一款第二项的规定：“当地方性法规与部门规章之间对同一事项规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见，国务院认为应当适用地方性法规的，应当决定在该地适用地方性法规的规定；认为适用部门规章的，应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决。”
《公证暂行条例》与《公证程序规则》许多内容是相互包容的，《公证暂行条例》中有管辖和办理公证的程序

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