论继承公证中的调查取证/李新辉法律论文网
，仍然用其名义购买剩余部分产权，取得享有全部产权的房产证之后才来办理继承公证手续；有的被继承人仅交清了第一次购房款，在取得70%产权的房产证之前就去世了；有的被继承人已取得70%产权的房产证，且交清了第二次购房款，但在取得100%产权的房产证之前去世了。诸如此类，不一而足。那么，这类在其死亡之后仍以其名义取得的剩余部分的产权就不应当作为被继承人的遗产，其遗产只能是其在世时已取得的与其配偶共同所有的那部分产权的一半。所以，笔者认为上述接受遗赠案中再婚妻子的主张应予支持，但由于公证机构并不拥有审判权，对于该案的最终处理，本处也只能以有利害关系人提出异议，涉案当事人之间存在争议为由而不予受理。
当然，在大多数情况下，继承公证的当事人相互之间并无争议，或者虽有争议但最终愿意通过公证解决，即使出现上述被继承人死亡之后才取得以其名义办理的房产证的房屋产权继承案，公证处有时从“主持公平、兼顾效率”的角度出发，也会倾向于模糊处理，将在被继承人死亡之后取得的产权就视为被继承人的遗产出具继承权公证书。此类案件是继承公证中的难点。从依法公证的观点来看，模糊处理的法律依据不足，最好请有关权威部门作出相应的司法解释。
另外，应当指出，被继承人生前有无债务和欠缴的税款，公证处实际上难以查清，除非继承人主动、如实地告知。
(二)、与继承人有关的被继承人亲属法律关系的调查取证
此类调查取证的目的在于确定继承人、受遗赠人和其他受益人的范围。
广义的继承人包括法定继承人、遗嘱继承人、代位继承人、转继承人、受遗赠人、转受遗赠人。受益人包括继承人以外的依靠被继承人扶养的缺乏劳动能力又没有生活来源的人，或者继承人以外的对被继承人扶养较多的人，以及作为遗腹子的胎儿。
应当注意，第一顺序法定继承人中的子女包括婚生子女、非婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女；父母包括生父母、养父母和有扶养关系的继父母；对公、婆尽了主要赡养义务的丧偶儿媳，对岳父、岳母尽了主要赡养义务的丧偶女婿，也视为第一顺序继承人。
被继承人的亲属法律关系，可依据前已述及的查阅被继承人的人事档案等办法进行调查取证。该类调查取证的难点有以下几个方面：①被继承人的父母是否健在；②有无非婚生子女；③事实收养关系的确定；④继父母、继子女之间扶养关系的确定；⑤丧偶儿媳对公、婆或丧偶女婿对岳父、岳母是否尽了主要赡养义务；⑥有无继承人以外的依靠被继承人扶养的缺乏劳动能力又没有生活来源的人，或者继承人以外的对被继承人扶养较多的人；⑦遗嘱继承或遗赠附有义务时，继承人或受遗赠人是否已经全面履行了义务；⑧继承权以及受遗赠权的取消。
对《继承法》第二十五条第二款“受遗赠人应当在知道受遗赠后两个月内，作出接受或者放弃受遗赠的表示。到期没有表示的，视为放弃受遗赠”的规定，有人理解为受遗赠人应当在知道有设立遗赠的遗嘱或遗赠扶养协议存在时起的两个月内就作出表示，笔者认为这种理解是完全错误的。因为已经有效成立的遗嘱或遗赠扶养协议只有在遗赠人死亡时才开始生效，在遗赠人死亡之前，该遗嘱或遗赠扶养协议并未生效，受遗赠也没有开始，所以，如果受遗赠人知道有设立遗赠的遗嘱或遗赠扶养协议存在，并且从知道之日起的两个月内作出了表示，但该表示是在遗赠人死亡之前作出的，那么这种表示根本不能产生接受或者放弃受遗赠的法律效力，即该表示无效。受遗赠人两个月的表示期，应当是指受遗赠已开始并且知道受遗赠后的两个月。
但是，在日常生活中，受遗赠人往往是在从受遗赠开始并且知道受遗赠后的两个月以后又过了很长一段时间，才来要求办理公证，此时公证处有无权利宣布该受遗赠人丧失受遗赠权呢？对此，《继承法》、《公证暂行条例》、《公证程序规则》都没有作出明确的规定，也需要有关权威部门作出相应的司法解释。
(三)、与设立遗嘱或遗赠扶养协议有关的法律行为、法律文书的调查取证
只有当公民设立遗嘱或遗赠扶养协议的民事行为符合法律规定的形式要件和实质要件时，才能被认为是有效的民事行为，即民事法律行为。
《民法通则》第五十五条规定：“民事法律行为应当具备下列条件：
（一）行为人具有相应的民事行为能力；
（二）意思表示真实；
（三）不违反法律或者社会公共利益。”
根据《民法通则》第五十六条和《继承法》第二十二条的规定，以及《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》和《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国继承法〉若干问题的意见》中的相关解释，当设立遗嘱或遗赠扶养协议的行为在设立之时存在以下情形之一的，应当认定所设立的遗嘱或遗赠扶养协议部分或全部无效：
1、 无民事行为能力人或限制民事行为能力人所立；
2、 确能证明是间歇性精神病人在发病期间所立；
3、 行为人在神志不清的状态下所立；
4、 受胁迫、欺骗所立；
5、 被伪造的；
6、 被篡改的部分；
7、 处分了属于国家、集体或他人所有的财产的那部分内容；
8、 违反法律或者社会公共利益的。
对与设立遗嘱或遗赠扶养协议有关的法律行为、法律文书，
① 设立遗嘱或遗赠扶养协议的次数；
② 未经公证的自书遗嘱的认定。
五、继承公证调查取证应注意的问题
公证人员在进行继承公证调查取证时，还应当注意以下问题：
1、外出调查取证时，应当随身携带并出示执业证和或公证处专用介绍信。
2、外出调查获取证人证言时，应当有两名公证人员共同进行，特殊情况只能由一名公证人员进行调查的，应有一名见证人在场，见证人应在笔录上签名。
3、公证人员在有关单位摘抄人事档案时，应将摘抄记录交该单位管理人事档案的人员核对，请其批注“摘抄记录与某某人档案一致”字样并加盖公章。在办理遗嘱继承或接受遗赠公证时，最好能复制人事档案中有立遗嘱人签字、印章的登记表、总结、自传等材料，以便于同遗嘱上的笔迹及签字、印章对比，进行同一性认定。另外，应当注意，一般的中小学教职工人事档案存放在当地教育行政部门，而退休职工和下岗、破产企业职工人事档案有的已转交存放在当地劳动社会统筹行政部门。
4、询问证人应当分别进行，并复印其身份证件或在笔录中详细记录身份证件的内容，留下其电话号码以备进一步核查。
5、请证人核对遗嘱时，应先询问其与立遗嘱人的关系，是否知道立遗嘱人立遗嘱的事情，让其自己陈述当时的时间、地点、在场人，立遗嘱人是否神志清醒，遗嘱的书写、打印及签字、盖章、份数情况，最后再向证人出示遗嘱原件，请其认真核对是否是当时所立的遗嘱。
6、应注意审查证人是否具备证人资格。
《继承法》第十八条规定：“下列人员不能作为遗嘱见证人：
（一）无行为能力人和限制行为能力人；
（二）继承人、受遗赠人；
（三）与继承人、受遗赠人有利害关系的人。”
《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国继承法〉若干问题的意见》第36条规定：“继承人、受遗赠人的债权人、债务人，共同经营的合伙人，也应当视为与继承人、受遗赠人有利害关系，不能作为遗嘱的见证人。”
《民事诉讼法》第七十条第二款规定：“不能正确表达意志的人，不能作证。”
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十三条规定：“不能正确表达意志的人，不能作为证人。
待证事实与其年龄、智力状况或者精神健康状况相适应的无民事行为能力人和限制民事行为能力人，可以作为证人。”
具体判断证人资格时，可以通过询问考察其有无感官缺陷、精神 《论继承公证中的调查取证/李新辉法律论文网(第3页)》
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当然，在大多数情况下，继承公证的当事人相互之间并无争议，或者虽有争议但最终愿意通过公证解决，即使出现上述被继承人死亡之后才取得以其名义办理的房产证的房屋产权继承案，公证处有时从“主持公平、兼顾效率”的角度出发，也会倾向于模糊处理，将在被继承人死亡之后取得的产权就视为被继承人的遗产出具继承权公证书。此类案件是继承公证中的难点。从依法公证的观点来看，模糊处理的法律依据不足，最好请有关权威部门作出相应的司法解释。
另外，应当指出，被继承人生前有无债务和欠缴的税款，公证处实际上难以查清，除非继承人主动、如实地告知。
(二)、与继承人有关的被继承人亲属法律关系的调查取证
此类调查取证的目的在于确定继承人、受遗赠人和其他受益人的范围。
广义的继承人包括法定继承人、遗嘱继承人、代位继承人、转继承人、受遗赠人、转受遗赠人。受益人包括继承人以外的依靠被继承人扶养的缺乏劳动能力又没有生活来源的人，或者继承人以外的对被继承人扶养较多的人，以及作为遗腹子的胎儿。
应当注意，第一顺序法定继承人中的子女包括婚生子女、非婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女；父母包括生父母、养父母和有扶养关系的继父母；对公、婆尽了主要赡养义务的丧偶儿媳，对岳父、岳母尽了主要赡养义务的丧偶女婿，也视为第一顺序继承人。
被继承人的亲属法律关系，可依据前已述及的查阅被继承人的人事档案等办法进行调查取证。该类调查取证的难点有以下几个方面：①被继承人的父母是否健在；②有无非婚生子女；③事实收养关系的确定；④继父母、继子女之间扶养关系的确定；⑤丧偶儿媳对公、婆或丧偶女婿对岳父、岳母是否尽了主要赡养义务；⑥有无继承人以外的依靠被继承人扶养的缺乏劳动能力又没有生活来源的人，或者继承人以外的对被继承人扶养较多的人；⑦遗嘱继承或遗赠附有义务时，继承人或受遗赠人是否已经全面履行了义务；⑧继承权以及受遗赠权的取消。
对《继承法》第二十五条第二款“受遗赠人应当在知道受遗赠后两个月内，作出接受或者放弃受遗赠的表示。到期没有表示的，视为放弃受遗赠”的规定，有人理解为受遗赠人应当在知道有设立遗赠的遗嘱或遗赠扶养协议存在时起的两个月内就作出表示，笔者认为这种理解是完全错误的。因为已经有效成立的遗嘱或遗赠扶养协议只有在遗赠人死亡时才开始生效，在遗赠人死亡之前，该遗嘱或遗赠扶养协议并未生效，受遗赠也没有开始，所以，如果受遗赠人知道有设立遗赠的遗嘱或遗赠扶养协议存在，并且从知道之日起的两个月内作出了表示，但该表示是在遗赠人死亡之前作出的，那么这种表示根本不能产生接受或者放弃受遗赠的法律效力，即该表示无效。受遗赠人两个月的表示期，应当是指受遗赠已开始并且知道受遗赠后的两个月。
但是，在日常生活中，受遗赠人往往是在从受遗赠开始并且知道受遗赠后的两个月以后又过了很长一段时间，才来要求办理公证，此时公证处有无权利宣布该受遗赠人丧失受遗赠权呢？对此，《继承法》、《公证暂行条例》、《公证程序规则》都没有作出明确的规定，也需要有关权威部门作出相应的司法解释。
(三)、与设立遗嘱或遗赠扶养协议有关的法律行为、法律文书的调查取证
只有当公民设立遗嘱或遗赠扶养协议的民事行为符合法律规定的形式要件和实质要件时，才能被认为是有效的民事行为，即民事法律行为。
《民法通则》第五十五条规定：“民事法律行为应当具备下列条件：
（一）行为人具有相应的民事行为能力；
（二）意思表示真实；
（三）不违反法律或者社会公共利益。”
根据《民法通则》第五十六条和《继承法》第二十二条的规定，以及《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》和《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国继承法〉若干问题的意见》中的相关解释，当设立遗嘱或遗赠扶养协议的行为在设立之时存在以下情形之一的，应当认定所设立的遗嘱或遗赠扶养协议部分或全部无效：
1、 无民事行为能力人或限制民事行为能力人所立；
2、 确能证明是间歇性精神病人在发病期间所立；
3、 行为人在神志不清的状态下所立；
4、 受胁迫、欺骗所立；
5、 被伪造的；
6、 被篡改的部分；
7、 处分了属于国家、集体或他人所有的财产的那部分内容；
8、 违反法律或者社会公共利益的。
对与设立遗嘱或遗赠扶养协议有关的法律行为、法律文书，
可以通过前述的证人调查笔录等方法进行调查取证。只要不存在上述无效情形，就应当认定所设立的遗嘱或遗赠扶养协议有效。该类调查取证的难点有两个方面：
① 设立遗嘱或遗赠扶养协议的次数；
② 未经公证的自书遗嘱的认定。
五、继承公证调查取证应注意的问题
公证人员在进行继承公证调查取证时，还应当注意以下问题：
1、外出调查取证时，应当随身携带并出示执业证和或公证处专用介绍信。
2、外出调查获取证人证言时，应当有两名公证人员共同进行，特殊情况只能由一名公证人员进行调查的，应有一名见证人在场，见证人应在笔录上签名。
3、公证人员在有关单位摘抄人事档案时，应将摘抄记录交该单位管理人事档案的人员核对，请其批注“摘抄记录与某某人档案一致”字样并加盖公章。在办理遗嘱继承或接受遗赠公证时，最好能复制人事档案中有立遗嘱人签字、印章的登记表、总结、自传等材料，以便于同遗嘱上的笔迹及签字、印章对比，进行同一性认定。另外，应当注意，一般的中小学教职工人事档案存放在当地教育行政部门，而退休职工和下岗、破产企业职工人事档案有的已转交存放在当地劳动社会统筹行政部门。
4、询问证人应当分别进行，并复印其身份证件或在笔录中详细记录身份证件的内容，留下其电话号码以备进一步核查。
5、请证人核对遗嘱时，应先询问其与立遗嘱人的关系，是否知道立遗嘱人立遗嘱的事情，让其自己陈述当时的时间、地点、在场人，立遗嘱人是否神志清醒，遗嘱的书写、打印及签字、盖章、份数情况，最后再向证人出示遗嘱原件，请其认真核对是否是当时所立的遗嘱。
6、应注意审查证人是否具备证人资格。
《继承法》第十八条规定：“下列人员不能作为遗嘱见证人：
（一）无行为能力人和限制行为能力人；
（二）继承人、受遗赠人；
（三）与继承人、受遗赠人有利害关系的人。”
《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国继承法〉若干问题的意见》第36条规定：“继承人、受遗赠人的债权人、债务人，共同经营的合伙人，也应当视为与继承人、受遗赠人有利害关系，不能作为遗嘱的见证人。”
《民事诉讼法》第七十条第二款规定：“不能正确表达意志的人，不能作证。”
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十三条规定：“不能正确表达意志的人，不能作为证人。
待证事实与其年龄、智力状况或者精神健康状况相适应的无民事行为能力人和限制民事行为能力人，可以作为证人。”
具体判断证人资格时，可以通过询问考察其有无感官缺陷、精神 《论继承公证中的调查取证/李新辉法律论文网(第3页)》
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