论继承公证中的调查取证/李新辉法律论文网
状态、品格、有无偏见、陈述是否自相矛盾等，只要不存在法定的排除情形，就应当认定该证人具备证人资格。
7、询问聋哑当事人、证人时，应当找一名会聋哑人手语的人作翻译，复印或记录其身份证件，并请其在笔录上签名，如果该聋哑当事人、证人本人只哑不聋，又会写字，那么，对关键性的问话，应当让其直接在笔录上用文字书写的方式作答，并同时签名。
8、单位出具的证明务必核实，或与其它证据材料印证无误后才能使用。
因为有的单位并无人事档案，仅凭当事人意见开证明，有的单位虽有人事档案，但经办人没有认真核对档案就开证明，有的居委会、村委会对新来的居民根本不了解，其证明的可信度不高，还有个别当事人私自篡改单位出具的证明。比如，笔者经办过一起继承公证，该案当事人为图省事到其父亲单位开证明时故意不让单位写上远在深圳的弟弟，笔者在电话核实时，该单位经办人说出了实情，最后，在当事人寄来其深圳弟弟的放弃继承权声明书公证书后，本处才予以出证。还有，去年十一月中央电视台一套《今日说法》节目披露了大庆市萨尔图区公证处办理的一起继承公证错案，起因固然是当事人在单位出具的证明后私自加上其公公、婆婆已去世的字样，篡改了单位证明，但公证处没有认真履行审查核实的职责，也是引起错证的原因之一。
9、电话核实情况，也应制作笔录以备查。应记录核实开始和结束的准确时间，受话人的电话号码、姓名、单位、职务等，先让其自己陈述，再重点询问。
六、继承公证中证据的审查判断
《民事诉讼法》第六十三条第二款规定，证据必须查证属实，才能作为认定事实的根据。同样，继承公证中的证据也必须查证属实，才能作为定案的依据。证据的查证包括两个阶段，即调查取证和对证据的审查判断。
继承公证中证据的审查判断是继承公证调查取证的延续，是出具继承权公证书之前必须进行的法定程序。公证按事项可分为实体性公证和程序性公证（认证），相应的公证审查可分为实质审查和形式审查。很显然，继承公证审查应当属于实质审查范畴。公证程序中的审查，实际上就是对公证调查取证过程中所获取的证据材料进行审查判断，审查其客观性、关联性、合法性，判断其证据能力和证明力。
证据的证明能力或称证据的可采性、证据资格，是指证据材料被作为证据采纳而应当具备的资格和条件，具体即客观性、关联性、合法性。而证据的证明力，又称证据价值，是指证据在证明案件事实方面的说服力。
《 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十三条─第七十九条，是迄今司法界对证据的审核认定作出的最为明确、具体并且具有法律效力的规定，在继承公证中进行证据的审查判断时，自然应当予以采用。
应当注意，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条“以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的依据”的规定，在民事案件中，未经对方当事人同意私自录制的录音、录像资料，只要其取得的方法不侵害他人合法权益或者没有违反法律禁止性规定，就应当作为认定案件事实的依据，这已经有法院的相关判例为证。
关于证据的证明力的判断，应参照上述规定中第七十七条的规定：“人民法院就数个证据对同一事实的证明力，可以依照下列原则认定：
（一）国家机关、社会团体依职权制作的公文书证的证明力一般大于其它书证；
（二）物证、档案、鉴定结论、勘验笔录或者经过公证、登记的书证，其证明力一般大于其它书证、视听资料和证人证言；
（三）原始证据的证明力一般大于传来证据；
（四）直接证据的证明力一般大于间接证据；
（五）证人提供的对与其有亲属或者其他密切关系的当事人有利的证言，其证明力一般小于其它证人证言。”
对继承公证中的每一个证据而言，只要其具备客观性、关联性、合法性并且证明力较高，就可以作为定案证据。对继承公证中的全案证据来讲，则应当采取“证据优势”或“法律真实”的证明标准，进行综合审查判断，只要认定继承权事实成立的可能性大于其不成立的可能性，公证人员就可以出具继承权公证书。
七、关于继承公证调查取证的几点建议
1、适当引入视听手段，进行继承公证调查取证。
对于当事人提供证据不足需要依靠证人证言和或电话核实定案的继承公证案，或者当事人之间虽已发生争议但共同选择公证解决的继承公证案，有条件的话，应尽量同时采用录音
2、强化继承公证中的委托公证调查取证工作。
在日常公证实际工作中，当涉及到需要核实被继承人在外地的亲属关系时，为求简便，大多采用向有关单位进行电话、传真核实的方法，此种核实有些类似传来证据，从证据可靠性来讲，其证明力相对较弱。为弥补远程通讯方式核实的不足，应当积极开展公证处之间的业务合作，加强委托公证调查取证工作，这在原先的《公证程序规则（试行）》和新的《公证程序规则》中，都有具体规定。
3、借鉴民事诉讼证据规则，尽快建立公证证据规则体系，以使继承公证等公证调查取证程序更加严谨、更加统一。
4、对公证人员的调查取证权和公证当事人的举证责任，应当在今后出台的《公证法》中作出明确、具体的规定，以使公证人员的调查取证活动在法律上得到充分的保障，同时，通过法律条文的形式把“谁申请，谁举证”确立为公证制度中的一项基本原则。
5、通过立法，加大对作假证者的惩治力度。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八十条第二款规定：“当事人或者其他诉讼参与人伪造、毁灭证据，提供假证据，阻止证人作证，指使、贿买、胁迫他人作伪证，或者对证人、鉴定人、勘验人打击报复的，依照《民事诉讼法》第一百零二条的规定处理。”因此，在法院进行民事审判时作伪证者，轻者要受到司法强制措施制裁，重者则可能构成伪证罪或包庇罪，难逃法律的严惩。
但是，在办理公证过程中提供伪证者却是最“轻松”不过的，除了被公证处查出后拒绝公证外，无须承担任何法律后果，甚至经常出现一些持伪证的不法之徒到各个公证处碰运气，失败了再尝试的怪现象，这在继承公证中也不罕见。原因很简单，我国大陆地区法律对公证中的作假证者，没有规定刑事制裁。
在我国澳门地区，公证确认继承资格时，需要“由三名人士或由待分割财产管理人作出声明，内容为指出待确认资格人为死者之继承人，且不存在任何较其优先继承或与其共同继承之人。”为防止声明人作假证，澳门《公证法典》第九十七条第二项规定，“声明人须接受提醒，其内容为如声明人故意及为损害他人之目的作虚假声明，则会被处以适用于在官员面前作虚假声明罪之刑罚；以上提醒应于公证书内明确载明。”
国内外的立法经验和司法实践告诉我们，对公证中的作假证者必须引入刑事制裁制度，对此，可以在未来的《公证法》中作出相应的规定。
6、宜建立继承公证案件公证托管制度和公示制度，以解决继承公证中长久以来一直未解决的一些难点问题。
在我国香港地区，遗产继承是由高等法院遗产管理处负责处理，其中的法定程序包括：在死者死后一年内，向香港税务局遗产税署申报和交纳遗产税，该署有权向遗产管理人追收死者生前所欠的个人入息税或薪俸税；申报纳税后，向遗产所在地法院申请继承，经审查符合要求者，发给经办律师“遗产管理证明书”；律师登报公告债权人，为期一个月，以便清偿死者生前所欠债务，逾期作放弃债权论。这种继承程序十分严密，值得大陆地区在完善继承法律制度时学习参考。
鉴于大陆地区非诉讼继承案件由公证处办理，笔者认为应当效法香港的做法，及早建立继承公证案件公证托管制度和公示制度，自申请人申请公证之日起，被继承人的遗产交由公证处托管，同时由公证处登报公告债权人，为期可定为两个月，以便清偿死者生前所欠债务和税款，逾期公证处可依据已查证属实的证据，迳行出具继承权公证书，对当事人提供证据不足，事实难以认定的， 《论继承公证中的调查取证/李新辉法律论文网(第4页)》
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7、询问聋哑当事人、证人时，应当找一名会聋哑人手语的人作翻译，复印或记录其身份证件，并请其在笔录上签名，如果该聋哑当事人、证人本人只哑不聋，又会写字，那么，对关键性的问话，应当让其直接在笔录上用文字书写的方式作答，并同时签名。
8、单位出具的证明务必核实，或与其它证据材料印证无误后才能使用。
因为有的单位并无人事档案，仅凭当事人意见开证明，有的单位虽有人事档案，但经办人没有认真核对档案就开证明，有的居委会、村委会对新来的居民根本不了解，其证明的可信度不高，还有个别当事人私自篡改单位出具的证明。比如，笔者经办过一起继承公证，该案当事人为图省事到其父亲单位开证明时故意不让单位写上远在深圳的弟弟，笔者在电话核实时，该单位经办人说出了实情，最后，在当事人寄来其深圳弟弟的放弃继承权声明书公证书后，本处才予以出证。还有，去年十一月中央电视台一套《今日说法》节目披露了大庆市萨尔图区公证处办理的一起继承公证错案，起因固然是当事人在单位出具的证明后私自加上其公公、婆婆已去世的字样，篡改了单位证明，但公证处没有认真履行审查核实的职责，也是引起错证的原因之一。
9、电话核实情况，也应制作笔录以备查。应记录核实开始和结束的准确时间，受话人的电话号码、姓名、单位、职务等，先让其自己陈述，再重点询问。
六、继承公证中证据的审查判断
《民事诉讼法》第六十三条第二款规定，证据必须查证属实，才能作为认定事实的根据。同样，继承公证中的证据也必须查证属实，才能作为定案的依据。证据的查证包括两个阶段，即调查取证和对证据的审查判断。
继承公证中证据的审查判断是继承公证调查取证的延续，是出具继承权公证书之前必须进行的法定程序。公证按事项可分为实体性公证和程序性公证（认证），相应的公证审查可分为实质审查和形式审查。很显然，继承公证审查应当属于实质审查范畴。公证程序中的审查，实际上就是对公证调查取证过程中所获取的证据材料进行审查判断，审查其客观性、关联性、合法性，判断其证据能力和证明力。
证据的证明能力或称证据的可采性、证据资格，是指证据材料被作为证据采纳而应当具备的资格和条件，具体即客观性、关联性、合法性。而证据的证明力，又称证据价值，是指证据在证明案件事实方面的说服力。
《 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十三条─第七十九条，是迄今司法界对证据的审核认定作出的最为明确、具体并且具有法律效力的规定，在继承公证中进行证据的审查判断时，自然应当予以采用。
应当注意，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十八条“以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的依据”的规定，在民事案件中，未经对方当事人同意私自录制的录音、录像资料，只要其取得的方法不侵害他人合法权益或者没有违反法律禁止性规定，就应当作为认定案件事实的依据，这已经有法院的相关判例为证。
关于证据的证明力的判断，应参照上述规定中第七十七条的规定：“人民法院就数个证据对同一事实的证明力，可以依照下列原则认定：
（一）国家机关、社会团体依职权制作的公文书证的证明力一般大于其它书证；
（二）物证、档案、鉴定结论、勘验笔录或者经过公证、登记的书证，其证明力一般大于其它书证、视听资料和证人证言；
（三）原始证据的证明力一般大于传来证据；
（四）直接证据的证明力一般大于间接证据；
（五）证人提供的对与其有亲属或者其他密切关系的当事人有利的证言，其证明力一般小于其它证人证言。”
对继承公证中的每一个证据而言，只要其具备客观性、关联性、合法性并且证明力较高，就可以作为定案证据。对继承公证中的全案证据来讲，则应当采取“证据优势”或“法律真实”的证明标准，进行综合审查判断，只要认定继承权事实成立的可能性大于其不成立的可能性，公证人员就可以出具继承权公证书。
七、关于继承公证调查取证的几点建议
1、适当引入视听手段，进行继承公证调查取证。
对于当事人提供证据不足需要依靠证人证言和或电话核实定案的继承公证案，或者当事人之间虽已发生争议但共同选择公证解决的继承公证案，有条件的话，应尽量同时采用录音
、录像工具尤其是数码录音机、数码摄像机，以获取实时记录调查取证过程的视听资料，佐证调查笔录或电话记录，使定案证据更加坚实有力。
2、强化继承公证中的委托公证调查取证工作。
在日常公证实际工作中，当涉及到需要核实被继承人在外地的亲属关系时，为求简便，大多采用向有关单位进行电话、传真核实的方法，此种核实有些类似传来证据，从证据可靠性来讲，其证明力相对较弱。为弥补远程通讯方式核实的不足，应当积极开展公证处之间的业务合作，加强委托公证调查取证工作，这在原先的《公证程序规则（试行）》和新的《公证程序规则》中，都有具体规定。
3、借鉴民事诉讼证据规则，尽快建立公证证据规则体系，以使继承公证等公证调查取证程序更加严谨、更加统一。
4、对公证人员的调查取证权和公证当事人的举证责任，应当在今后出台的《公证法》中作出明确、具体的规定，以使公证人员的调查取证活动在法律上得到充分的保障，同时，通过法律条文的形式把“谁申请，谁举证”确立为公证制度中的一项基本原则。
5、通过立法，加大对作假证者的惩治力度。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八十条第二款规定：“当事人或者其他诉讼参与人伪造、毁灭证据，提供假证据，阻止证人作证，指使、贿买、胁迫他人作伪证，或者对证人、鉴定人、勘验人打击报复的，依照《民事诉讼法》第一百零二条的规定处理。”因此，在法院进行民事审判时作伪证者，轻者要受到司法强制措施制裁，重者则可能构成伪证罪或包庇罪，难逃法律的严惩。
但是，在办理公证过程中提供伪证者却是最“轻松”不过的，除了被公证处查出后拒绝公证外，无须承担任何法律后果，甚至经常出现一些持伪证的不法之徒到各个公证处碰运气，失败了再尝试的怪现象，这在继承公证中也不罕见。原因很简单，我国大陆地区法律对公证中的作假证者，没有规定刑事制裁。
在我国澳门地区，公证确认继承资格时，需要“由三名人士或由待分割财产管理人作出声明，内容为指出待确认资格人为死者之继承人，且不存在任何较其优先继承或与其共同继承之人。”为防止声明人作假证，澳门《公证法典》第九十七条第二项规定，“声明人须接受提醒，其内容为如声明人故意及为损害他人之目的作虚假声明，则会被处以适用于在官员面前作虚假声明罪之刑罚；以上提醒应于公证书内明确载明。”
国内外的立法经验和司法实践告诉我们，对公证中的作假证者必须引入刑事制裁制度，对此，可以在未来的《公证法》中作出相应的规定。
6、宜建立继承公证案件公证托管制度和公示制度，以解决继承公证中长久以来一直未解决的一些难点问题。
在我国香港地区，遗产继承是由高等法院遗产管理处负责处理，其中的法定程序包括：在死者死后一年内，向香港税务局遗产税署申报和交纳遗产税，该署有权向遗产管理人追收死者生前所欠的个人入息税或薪俸税；申报纳税后，向遗产所在地法院申请继承，经审查符合要求者，发给经办律师“遗产管理证明书”；律师登报公告债权人，为期一个月，以便清偿死者生前所欠债务，逾期作放弃债权论。这种继承程序十分严密，值得大陆地区在完善继承法律制度时学习参考。
鉴于大陆地区非诉讼继承案件由公证处办理，笔者认为应当效法香港的做法，及早建立继承公证案件公证托管制度和公示制度，自申请人申请公证之日起，被继承人的遗产交由公证处托管，同时由公证处登报公告债权人，为期可定为两个月，以便清偿死者生前所欠债务和税款，逾期公证处可依据已查证属实的证据，迳行出具继承权公证书，对当事人提供证据不足，事实难以认定的， 《论继承公证中的调查取证/李新辉法律论文网(第4页)》
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