请求权基础检查论

，某甲要想以侵权法为据，要求某乙承担侵权损害赔偿责任，则必须完成某乙有重大  过失的举证责任。问题到此还没有结束，因为合同责任的成立，还必须以合同有效成立  为前提，这样，我们又必须检查合同是否成立?是否有效?这种逆向检查的思维方式，虽  然在某些问题比较简单的场合，具有简化思维过程的优点，但在某些复杂的问题面前，  不仅可能造成思维过程的混乱，还可能遗漏检查内容。如果我们采取顺序检查的思维方  式，则不会发生这种问题。现根据请求权基础的检查顺序分别说明如下：
　　(一)合同上请求权基础的检查。在请求权基础的检查过程中，之所以应当首先检查合  同上的请求权基础，是因为按照民法请求权构成体系的特点，如果当事人的请求权有合  同上请求权基础的支持，其他请求权基础则往往不能成立。也就是说，合同上请求权基  础的不成立，往往是其他请求权基础成立的前提。可见，合同上请求权基础的存在与否  ，对其他请求权基础的成立往往具有决定性的影响，试说明如下：
　　1.对无因管理请求权基础的影响。无因管理的成立要件包括当事人之间没有“约定义  务”，如果当事人之间存在委托、信托、雇佣、承揽、合伙等合同关系，当事人依合同  约定进行管理或者服务，无因管理请求权则不能成立。
　　2.对返还财产请求权基础的影响。按照民法的一般原则，物之所有人或合法占有人只  能请求不法占有的第三人返还财产。如果第三人基于合法有效的合同关系(如借用、租  赁、承揽、质押等)而占有他人的财产，则无论该项财产的原合法占有人还是其所有人  ，均不能成立返还财产请求权。
　　3.对不当得利请求权基础的影响。不当得利的成立要件包括取得利益“没有合法根据  ”，如果当事人基于合法有效的合同关系而获得利益，即使使他人受到损失，不当得利  请求权也无从成立。
　　4.对侵权损害赔偿请求权基础的影响。如前所述，违约责任在通常情况下往往是侵权  责任成立的前提，如果违约损害赔偿请求权基础不成立，往往影响侵权损害赔偿请求权  基础的成立。
　　(二)与合同相关的请求权基础的检查。与合同相关的请求权作为一种法定请求权，其  成立基础是法律的直接规定。与合同相关的请求权基础的存在，往往构成其他请求权基  础成立的障碍，如不当得利请求权基础的成立。也可能与其他请求权基础互相影响，如  侵权损害赔偿请求权基础。因此，在实践中应首先确定该项请求权基础是否存在之后，  才能对其他请求权基础进行检查。
　　(三)无因管理上请求权基础的检查。无因管理请求权基础之所以应当先于不当得利和  侵权损害赔偿请求权基础予以检查，是因为该项请求权基础的存在，可以构成后两项请  求权基础成立的障碍，试析如下：
　　1.对不当得利请求权基础的影响。无因管理请求权基础的存在，足以构成不当得利请  求权基础成立的障碍。这是因为，不当得利的成立，必须以“没有合法根据”为要件。  而无因管理的成立，足以构成本人获得利益的“合法根据”，从而使不当得利请求权基  础因缺乏构成要件而不能成立。
　　2.对侵权损害赔偿请求权基础的影响。侵权损害赔偿请求权通常认为以行为的违法性  为成立要件。在行为侵害他人合法权益的情况下，若符合无因管理的构成要件，则可以  阻却行为的违法性，而使侵权损害赔偿请求权不能成立。例如，某甲在某乙全家外出探  亲期间，将某乙果园中已成熟的水果运到集市出售。此例如果仅就外观而言，某甲的行  为显然侵害了某乙的合法权益，某乙可以请求侵权损害赔偿。但若某甲是在听到大风警  报后，为避免某乙的利益受损失才实施上述行为的，其行为则可以成立无因管理，从而  使侵权损害赔偿请求权不能成立。
　　(四)物权上请求权基础的检查。物权关系上的请求权，尤其是物上请求权，应当先于  不当得利和侵权损害赔偿请求权加以检查。这是因为不当得利请求权和侵权损害赔偿请  求权基础的成立与物权变动，尤其是所有权变动关系极为密切。
　　例如，甲于5月1日将一台钢琴出售给乙，当即付款后约定5月3日取货。届期乙前往取  货时，甲要求借用一周，乙应允。一周后乙再次前往取货时得知，甲已于三日前将该钢  琴卖予善意的丙，并已交付。
　　在上例中，乙得主张何种请求权，关键是看乙是否已取得该钢琴的所有权。若乙已经  取得该钢琴的所有权，则可以向甲主张不当得利和侵权损害赔偿请求权；若乙尚未取得  该钢琴的所有权，则不得向甲主张不当得利和侵权损害赔偿请求权，而只能请求甲承担  违约责任。就本例而言，因乙第一次取货时，双方已明确为借用关系，即甲为借用人，  乙为出借人，故乙已经取得该钢琴的所有权(传统民法称为占有改定)。
　　(五)不当得利上请求权基础的检查。如前所述，不当得利请求权基础之所以应当在合  同上和无因管理上请求权基础之后加以检查，是因为后二者的成立，足以成为不当得利  请求权基础成立的障碍，即不当得利请求权基础必须在

后二者不成立的情况下才能成立  。因此，实践中必须首先对合同上和无因管理上请求权基础进行检查，只有在确认该两  项请求权基础均不成立时，才可对不当得利请求权基础进行检查。不当得利请求权基础  之所以应当在物权上请求权基础检查之后进行检查，是因为物权变动对不当得利请求权  基础的成立会发生重要影响。
　　(六)侵权行为损害赔偿请求权基础的检查。侵权行为损害赔偿请求权基础的检查之所  以放在最后，是因为该项请求权可以与合同上的请求权、物权上的请求权、不当得利上  的请求权等竞合并存，不会构成对其他请求权基础成立的障碍。
　　(七)其他请求权基础的检查。其他请求权实践中与上述六种请求权发生冲突的情况并  不多见，关于其请求权基础的检查应视具体情况而定，限于篇幅，不一一赘述。
　　收稿日期：2002-09-05
【参考文献】
　　[1]王泽鉴.法律思维与民法实例[M].台湾，1999.48-53.
　　[2]王泽鉴.法律思维与民法实例[M].台湾，1999(5).44.
　　[3][4][5][6]合同法.14、16、21、25、251、440、353条1款.
　　[7][8]民法通则.第106条2款、第117条1款、第43条.
　　

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