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普通行政征用理念及程序构筑——从一则医疗仪器搬运事件谈起


了使个人更好享有自由和权利,两者是统一而不是对立的,这就是法治的人文精神所在39。限制的典型便是法律规定在紧急情况下,可以征用个人财产,这时法律所保护的社会利益、公共利益中,同样包含着被征用者的个人利益。而且,法律还同时规定,对被征用财产,必须给予补偿。这同样体现了法律对于被征用者的体恤。
但是,权力本身的扩张属性使我们不得不对其多加警惕。尽管在行政征用的立法、制度建设方面还不健全和完善,但我们可以在现实中寻求切合实际的依据,在法律的规范之内,以法律的公平公正价值为目标,合理使用自由裁量权力40。事前对权力的限制可能会在种种理由下而被突破;事后的救济往往为时过晚;由此,对内容最好界定的重任历史地落到了形式的肩上,行政程序的法治化要求自然成为百年不变之局。




[重要参考文献]
①应松年主编:《行政法学新论》,北京:中国方正出版社1998年版
②陈新民:《中国行政法学原理》,北京:中国政法大学出版社2002年版
③胡建淼:《行政法学》,北京:法律出版社2003年版
④姜明安主编:《行政法与行政诉讼法》,北京:北京大学出版社、高等教育出版社1999年版
⑤林纪东:《行政法》,台北:三民书局1993年版
⑥沈开举:《行政征收研究》,北京:人民出版社2001年版
⑦王克稳:《论行政征收》,载《行政法学研究》1994(4)
⑧叶必丰、何琳:《行政即时强制界说》,载《求是学刊》2000(1)
⑨张志泉:《行政征收与行政征用制度比较分析》,载《山东大学学报(哲学社会科学版)》2001(6)
⑩思源:《公共危机处理中的公共利益的彰显与公民个人权利的消减》,载《清华大学法学院》(http://www.law.tsinghua.edu.cn/)2003-6-15
1 消息来源:京华时报2003—4—28
2 也即拉德布鲁赫所说的“应然、欲然、实然”间的差异。
3 “拷问”一词于“非典”期间在网上颇为流行,多有“拷问法治”、“拷问宪政”等搭配,笔者在此加以引用。
4 胡建淼:《行政法学》,法律出版社2003年版,第263——264页
5 张正钊、李元起等编:《行政法与行政诉讼法》,中国人民大学出版社1999年版,第132页
6 马怀德主编:《行政法与行政诉讼法》,中国法制出版社2000年版,第321页
7 应松年主编:《行政法学新论》,中国方正出版社1998年版,第309——310页
8 具体可参见:沈卫中:《我国行政征用制度的缺陷与完善——兼谈我国的土地征用制度》,载《兰州学刊》2002(3),第50页
9 马怀德前揭《行政法与行政诉讼法》,第321页
10关于如何理解广义的行政征收概念,可参考:屈茂辉、张红:《论征收法律制度的几个问题》,载《法学评论》2003(2),第50——57页
11吴超云、孙东:《从财产权保障的角度谈财产征用中的公益涵义》,载《山东电大学报》2003(1),第41页
12张志泉:《行政征收与行政征用制度比较分析》,载《山东大学学报(哲学社会科学版)》2001(6),第62页
13高景芳、章琴、张红曼:《论行政补偿的宪法基础》,载《甘肃政法成人教育学院学报》2003(3),第78页
14姜明安主编:《行政法与行政诉讼法》,北京大学出版社、高等教育出版社1999年版,第220页
15胡建淼前揭《行政法学》,第264页
16高轩:《略论财产征用制度》,载《经济师》2003(2),第55页
17陈晏清、王南湜、李淑梅:《马克思主义哲学高级教程》,南开大学出版社2001年版,第128页
18参见拙作《从农地使用权到土地所有权》,载《中国农村研究网》(http://www.ccrs.org.cn)2003—5—18
19王克稳:《论行政征收》,载《行政法学研究》1994(4),第17页
20陈新民:《中国行政法学原理》,中国政法大学出

版社2002年版,第267——268页
21刘东生:《行政征用制度初探》,载《行政法学研究》2000(2),第28页
22古典征收理论以1874年的《普鲁士邦土地征收法》为典型。
23屈茂辉等前揭《论征收法律制度的几个问题》,第50页
24陈新民:《德国公法学基础理论》(下册),山东人民出版社2000年版,第421——422页
25陈新民前揭《中国行政法学原理》,第268——269页
26参见拙作:《广义趋同论——从<民法典草案>的人格看经济法与民法的合一》,载《法律图书馆》(http://www.law-lib.com/)2003—5—15
27吴超云等前揭《从财产权保障的角度谈财产征用中的公益涵义》,第42页
28沈开举:《行政征收研究》,人民出版社2001年版,第154页
29叶必丰、何琳:《行政即时强制界说》,载《求是学刊》2000(1),第73页
30袁曙宏:《非典时期关注行政征用》,载《中国法院网》(http://www.chinacourt.org/)
31【日】原田尚彦:《行政法要论》(全订版),日本学阳书房1986年版,第200页以下,转引自姜明安前揭《行政法与行政诉讼法》,第235页
32袁曙宏前揭《非典时期关注行政征用》
33鉴于我国目前没有《行政征用法》,我们只能从《传染病防治法》、《人民警察法》、《国家安全法》、《戒严法》、《水法》等相关法律法规的零星规定中寻求参照。
34如《山东省突发公共卫生事件应急办法》第三十四条规定:县级以上人民政府在必要时可以依法作出停工、停业、停课,限制或者停止集市、集会、影剧院演出或者其他人群聚集活动及临时征用房屋、交通工具的决定。
35董佩林:《试论我国现行的行政征用制度》,载《法学论坛》2001(3),第17页
36林纪东:《行政法》,三民书局1993年版,第408页
37姚梅镇主编:《比较外资法》,武汉大学出版社1993年版,第789——796页
38张强等编:《国际投资纠纷与预防案例分析》,山西人民出版社1996年版,第165页
39应松年:《人文关怀是法律的固有属性》,载《中国普法网》(http://www.legalinfo.gov.cn/)
40张志泉前揭《行政征收与行政征用制度比较分析》,第64页

普通行政征用理念及程序构筑——从一则医疗仪器搬运事件谈起(第4页)
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