思想品德论文:几个法律问题的质疑和修改意见
公诉。而教材讲自诉案件时只列举了“侮辱、诽谤、虐待、遗弃、暴力干涉婚姻自由等案件”，而未将严重危害社会秩序和国家利益的侮辱、诽谤案作为例外加以强调，容易给师生在认识上造成误解。根据上述分析，笔者认为教材可以删去“侮辱、诽谤”，修改为“如虐待、遗弃、暴力干涉婚姻自由等案件”；或在侮辱、诽谤后加括号，修改为“侮辱（严重危害社会秩序和国家利益的除外）、诽谤（严重危害社会秩序和国家利益的除外）、虐待、遗弃、暴力干涉婚姻自由等案件”。当然，自诉案件除教材列举的，还有属于“被害人有证据证明的轻微刑事案件”的重婚、遗弃案，等等。
三、行政诉讼法中的“行政诉讼”问题
在教材第112页的“相关链接”中描述了这么一个案例：税务所副所长王某以个体工商户小李的1000公斤西红柿不属于农副产品为由，将小李的营业证扣押，致使西红柿因无法出售而霉烂。小李不服，“到县法院提起诉讼，状告王某和税务所侵权。县法院受理了此案，判决县税务局赔偿因非法扣押小李的营业证所造成的经济损失。小李状告县税务机关的诉讼，就属于行政诉讼”。
该案例涉及行政诉讼法的相关规定，行政诉讼是公民、法人或其他组织指控行政机关和法律、法规授权的组织所实施的具体行政行为侵犯其合法权益，法院审查该行政行为合法性，解决行政争议的活动。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条第一款规定：“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，作出具体行政行为的行政机关是被告。”行政诉讼的原告恒定为公民、法人或其他组织：被告恒定为行政机关和法律、法规授权的组织，而不是自然人。作为税务所副所长的王某扣押小李的营业证是代表税务所的职务行为，教材表述“状告王某和税务所侵权”在被告的确定上是不恰当的，即小李不应当以王某为被告之一提起行政诉讼。
那么，小李应当以哪一行政主体为被告呢？税务所，还是税务局？根据《最高人民法院关于执行（中华人民共和国行政诉讼法）若干问题的解释》（以下简称《解释》）第二十条第三款：“法律、法规或者规章授权行使行政职权的行政机关内设机构、派出机构或者其他组织，超出法定授权范围实施行政行为，当事人不服提起诉讼的，应当以实施该行为的机构或者组织为被告。”再依照《中华人民共和国税收征收管理法》第十四条：“本法所称税务机关是指各级税务局、税务分局、税务所和按照国务院规定设立的并向社会公告的税务机构。”税务所是被法律明确授权的派出机构，具有行政主体资格和诉讼主体资格，而且税务所没有扣押营业证的职权，超出经营范围的违法行为应由工商行政机关进行执法。所以，教材的“状告王某和税务所侵权”应当修改为“状告税务所侵权”。
如何确认这一行政诉讼中的管辖法院和判决种类呢？小李提起的行政诉讼由税务所所在地的县级人民法院管辖。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第（二）项针对被告“超越职权”的行为，法院可以适用撤销之诉。
进而追问，小李的损失由哪一行政主体赔偿呢？依照2010年4月29日第十一届全国人民代表大会常务委员会第十四次会议修正的《中华人民共和国国家赔偿法》（以下简称《国家赔偿法》）第四条，行政机关及其工作人员在行使行政职权时因吊销许可证而侵犯受害人财产权的，受害人有取得赔偿的权利。再依据《国家赔偿法》第七条：“行政机关及其工作人员行使行政职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，该行政机关为赔偿义务机关。”因此，赔偿的主体并非教材所言的县税务局，而是，县法院应当“判决税务所赔偿因非法扣押小李的营业证所造成的经济损失”。当然，税务所在赔偿小李的损失后，可依《国家赔偿法》第十六条向故意或重大过失的王某追偿。
为了更清晰地说明行政诉讼被告的确认、超越职权的行为、法院判决的种类等法律现象，现列举国家司法考试2007年试卷二第82题为例加以进一步阐述。该题是这样的：“甲银行与乙公司签订了贷款合同并约定乙以其拥有使用权的土地作抵押。双方在镇政府内设机构镇土地管理所办理了土地使用权抵押登记，该所出具了《证明》。因乙不能归还到期贷款，甲经法院强制执行时，发现乙用于抵押的国有土地使用证系伪造。甲遂对镇土地管理所出具的抵押证明提起行政诉讼。”该题确定的三个正确选项是：“本案的被告应当是镇政府；镇土地管理所出具抵押证明的行为是超越职权的行为；法院应当判决确认抵押证明违法。”理由分别如下。1．依据《解释》第二十条第二款：“行政机关的内设机构或者派出机构在没有法律、法规或者规章授权的情况下，以自己的名义作出具体行政行为，当事人不服提起诉讼的，应当以该行政机关为被告。”镇土地管理所作为镇政府的内设机构，并无行政主体资格和诉讼主体资格，其法律责任的归属和被告都是设立该内设机构的镇政府，而非镇土地管理所，更非为甲乙双方办理土地使用权抵押登记的工作人员。2．根据国家土地管理局颁布的《土地登记规则》第二十九条的规定，土地管理部门即镇政府才有资格办理土地使用权抵押登记，并出具抵押证明。所以，镇土地管理所出具抵押证明的行为是超越职权的行为。3．依照《解释》第五十七条第二款第（三）项’，法院应当判决确认抵押证明违法。另外，根据《行政诉讼法》第五十四条第（二）项针对被告“超越职权”的行为，法院应当适用撤销镇土地管理所出具土地使用权抵押证明之判决。
注：
［1］湖南省临澧县人民法院刑事判决书，（2010）临刑初字第104号．
［2］法制日报，2010年8月27日，第5版 《思想品德论文:几个法律问题的质疑和修改意见(第2页)》
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三、行政诉讼法中的“行政诉讼”问题
在教材第112页的“相关链接”中描述了这么一个案例：税务所副所长王某以个体工商户小李的1000公斤西红柿不属于农副产品为由，将小李的营业证扣押，致使西红柿因无法出售而霉烂。小李不服，“到县法院提起诉讼，状告王某和税务所侵权。县法院受理了此案，判决县税务局赔偿因非法扣押小李的营业证所造成的经济损失。小李状告县税务机关的诉讼，就属于行政诉讼”。
该案例涉及行政诉讼法的相关规定，行政诉讼是公民、法人或其他组织指控行政机关和法律、法规授权的组织所实施的具体行政行为侵犯其合法权益，法院审查该行政行为合法性，解决行政争议的活动。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条第一款规定：“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，作出具体行政行为的行政机关是被告。”行政诉讼的原告恒定为公民、法人或其他组织：被告恒定为行政机关和法律、法规授权的组织，而不是自然人。作为税务所副所长的王某扣押小李的营业证是代表税务所的职务行为，教材表述“状告王某和税务所侵权”在被告的确定上是不恰当的，即小李不应当以王某为被告之一提起行政诉讼。
那么，小李应当以哪一行政主体为被告呢？税务所，还是税务局？根据《最高人民法院关于执行（中华人民共和国行政诉讼法）若干问题的解释》（以下简称《解释》）第二十条第三款：“法律、法规或者规章授权行使行政职权的行政机关内设机构、派出机构或者其他组织，超出法定授权范围实施行政行为，当事人不服提起诉讼的，应当以实施该行为的机构或者组织为被告。”再依照《中华人民共和国税收征收管理法》第十四条：“本法所称税务机关是指各级税务局、税务分局、税务所和按照国务院规定设立的并向社会公告的税务机构。”税务所是被法律明确授权的派出机构，具有行政主体资格和诉讼主体资格，而且税务所没有扣押营业证的职权，超出经营范围的违法行为应由工商行政机关进行执法。所以，教材的“状告王某和税务所侵权”应当修改为“状告税务所侵权”。
如何确认这一行政诉讼中的管辖法院和判决种类呢？小李提起的行政诉讼由税务所所在地的县级人民法院管辖。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第（二）项针对被告“超越职权”的行为，法院可以适用撤销之诉。
进而追问，小李的损失由哪一行政主体赔偿呢？依照2010年4月29日第十一届全国人民代表大会常务委员会第十四次会议修正的《中华人民共和国国家赔偿法》（以下简称《国家赔偿法》）第四条，行政机关及其工作人员在行使行政职权时因吊销许可证而侵犯受害人财产权的，受害人有取得赔偿的权利。再依据《国家赔偿法》第七条：“行政机关及其工作人员行使行政职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，该行政机关为赔偿义务机关。”因此，赔偿的主体并非教材所言的县税务局，而是，县法院应当“判决税务所赔偿因非法扣押小李的营业证所造成的经济损失”。当然，税务所在赔偿小李的损失后，可依《国家赔偿法》第十六条向故意或重大过失的王某追偿。
为了更清晰地说明行政诉讼被告的确认、超越职权的行为、法院判决的种类等法律现象，现列举国家司法考试2007年试卷二第82题为例加以进一步阐述。该题是这样的：“甲银行与乙公司签订了贷款合同并约定乙以其拥有使用权的土地作抵押。双方在镇政府内设机构镇土地管理所办理了土地使用权抵押登记，该所出具了《证明》。因乙不能归还到期贷款，甲经法院强制执行时，发现乙用于抵押的国有土地使用证系伪造。甲遂对镇土地管理所出具的抵押证明提起行政诉讼。”该题确定的三个正确选项是：“本案的被告应当是镇政府；镇土地管理所出具抵押证明的行为是超越职权的行为；法院应当判决确认抵押证明违法。”理由分别如下。1．依据《解释》第二十条第二款：“行政机关的内设机构或者派出机构在没有法律、法规或者规章授权的情况下，以自己的名义作出具体行政行为，当事人不服提起诉讼的，应当以该行政机关为被告。”镇土地管理所作为镇政府的内设机构，并无行政主体资格和诉讼主体资格，其法律责任的归属和被告都是设立该内设机构的镇政府，而非镇土地管理所，更非为甲乙双方办理土地使用权抵押登记的工作人员。2．根据国家土地管理局颁布的《土地登记规则》第二十九条的规定，土地管理部门即镇政府才有资格办理土地使用权抵押登记，并出具抵押证明。所以，镇土地管理所出具抵押证明的行为是超越职权的行为。3．依照《解释》第五十七条第二款第（三）项’，法院应当判决确认抵押证明违法。另外，根据《行政诉讼法》第五十四条第（二）项针对被告“超越职权”的行为，法院应当适用撤销镇土地管理所出具土地使用权抵押证明之判决。
注：
［1］湖南省临澧县人民法院刑事判决书，（2010）临刑初字第104号．
［2］法制日报，2010年8月27日，第5版 《思想品德论文:几个法律问题的质疑和修改意见(第2页)》
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